KİK’in itirazen şikâyet başvurularının incelenmesi sonucu verilen kararlardan birinin verileceğine dair bir düzenlemenin bulunmadığı hk.

Danıştay 13 üncü Dairesince verilen 21.01.2011 tarih ve E:2008/3065, K:2011/194 sayılı Karar ile;

“Anılan hükümlerin birlikte incelenip değerlendirilmesinden; Kamu İhale Kurumunun esasen,  ihalenin tarafı durumunda bulunan yapım müteahhidi, tedarikçi ve hizmet sunucusunun, yapılan ihalenin Kanuna ve ilgili mevzuata aykırı olduğu yolunda yaptıkları itirazen şikâyet başvurularını inceleyeceği ve bunun sonucunda da 56. maddenin ikinci fıkrasında belirtilen kararlardan birini vereceği açık bulunmakla birlikte; gerekli gördüğü takdirde ihalenin tarafı durumunda bulunmayan kişi ve kurumlarca ortaya atılan Kanun ve ilgili mevzuata aykırılık iddialarını da inceleyip sonuçlandıracağı öngörülmüş; ancak itirazen şikâyet yolunda olduğu gibi, iddiaların incelenmesi sonucu Kurulun ne yönde karar vereceğine ilişkin bir düzenleme yapılmamıştır.

Bu konuda Kamu ihale Kurulu'nca 4734 sayılı Kanun'un verdiği düzenleme yapma yetkisine dayanılarak hazırlanan ve 24.05.2004 tarih ve 25471 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe konulan "İhalelere Karşı Yapılacak idari Başvurulara Ait Yönetmelik"in 26 ila 33. maddeleri ile düzenleme yapılmış ve bu arada 31. maddesinde, "iddiaların incelenmesi sonucunda;

a)   İddiaların yerinde bulunmadığı,

b)   İnceleme sonucunda iddialar yerinde bulunmuş ise mevzuata aykırılığı tespit edilen ihale işlemlerinin ilgili idareye ve/veya Cumhuriyet Savcılığına bildirilmesi,

kararlarından biri verilir." hükmüne yer verilmiştir.

Dosyanın incelenmesinden, … Belediye Başkanlığı tarafından 17.01.2005 tarihinde, 2004/218172 ihale kayıt numarasıyla açık ihale usulü ile yapılan "El Bilgisayarları ile Su Sayaçlarının Okunması, Ödeme İhbarnamelerinin Abonelere Bırakılması, Kaçak Su Kullananların Tespiti, Su Kesme, Su Bağlama ve Arızalı Su Sayaçlarının Değiştirilmesi ve Bilgi İşlem Hizmetlerinin Yaptırılması" ihalesine ilişkin olarak Trabzon Belediye Meclis Üyesi olan davacı tarafından Kamu  ihale Kurumu'na yapılan başvurunun iddiaların incelenmesi kapsamında değerlendirilmesi sonucu-Kamu İhale Kurulu tarafından verilen, 11.09.2006 tarih ve 2006/UH.Z-2130 sayılı kararın, yapılan incelemede saptanan aykırılıkların ihalenin iptalini gerektirmesine karşın, iddiaların incelenmesi kapsamında iptal kararı verilmesine yasal olanak bulunmadığı belirtilerek, saptanan aykırılıkların değerlendirilmek, gerekiyorsa incelenmek/veya soruşturulmak üzere konunun, idarenin bağlı bulunduğu içişleri Bakanlığı'na bildirilmesine ilişkin kısmının, Kamu İhale Kurumu'nun 4734 sayılı Kanun'da öngörülen görev ve yetkilerini kullanabilmesinin ve Kurum'a yüklenen görev ve fonksiyonların etkin ve verimli bir şekilde yürütülebilmesinin ancak Kurul kararlarının sonuca etkili olabilmesi ile mümkün olduğu, bu nedenle Kurul'un iddiaların incelenmesi kapsamında incelediği ihalelerde saptadığı mevzuata aykırılıkları ilgili idaresine bildirmeyip Kanun'un 56. maddesinde belirtilen kararlardan birini almak zorunda olduğu iddialarıyla iptalinin istenildiği anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kanun'un 53. maddesinde, Kurumun gerekli gördüğü takdirde bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine aykırılık bulunduğu yolundaki iddiaları da inceleyip sonuçlandıracağı hükme bağlanmakla birlikte, Kanun'da iddiaların incelenmesine ilişkin usul ve esasların yer almaması nedeniyle, başvuruya ilişkin kuralların, yapılacak incelemenin usulünün ve iddiaların incelenmesi sonucunda, itirazen şikâyet başvurularının incelenmesi sonucu verilen kararlardan birinin verileceğine dair bir düzenlemenin olmaması karşısında, bu konunun usul ve esasları ile verilecek kararlara ilişkin ayrıntıların düzenlendiği Yönetmelik hükümlerine dayanılarak tesis edilen dava konusu Kamu İhale Kurulu kararında hukuka aykırılık bulunmadığından, idare Mahkemesi'nce dava konusu işlemin iptali yolunda verilen kararda hukukî isabet bulunmamaktadır.” gerekçesi ile “Temyiz isteminin kabulüne, Ankara 7. İdare Mahkemesinin 23.11.2007 tarih ve E:2006/2504, K:2007/2352 sayılı kararının iptale ilişkin kısmının bozulmasına”karar verilmiştir.