Şirketlerin bölünmesinde faaliyet alanı ile ilişkilendirilmeyen iş deneyim belgesi geçersiz midir?

Toplantı No

: 2016/022

Gündem No

: 28

Karar Tarihi

: 30.03.2016

Karar No

: 2016/UH.I-923

Şikayetçi: 

P…men Yemek Hizm.Temz.Otomasyon Gıda İnş. Taah. San. Tic. İth. İhr. Ltd. Şti.(16.03.2016 tarih ve 2016/M.K-113 sayılı Kurul Kararı) 

İhaleyi Yapan Daire: 

Türkiye Radyo Ve Televizyon Kurumu Genel Müdürlüğü (Satınalma Dairesi Başkanlığı) 

Başvuru Tarih ve Sayısı: 

19.10.2015 / 83536 

Başvuruya Konu İhale: 

2015/79369 İhale Kayıt Numaralı "Trt Genel Müdürlüğü’Nün Merkez Ve Taşra Birimlerinde, Asistan Olarak Çalıştırılmak Üzere Hizmet Alımı İşidir" İhalesi 

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 

Karar: 

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Dr. Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

P…men Yemek Hizm. Temz. Otomasyon Gıda İnş. Taah. San. Tic. İth. İhr. Ltd. Şti.,

Aşağı Öveçler Mah. 1322. Cad. No: 63/8 Çankaya / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Türkiye Radyo ve Televizyon Kurumu Genel Müdürlüğü (Satınalma Dairesi Başkanlığı),

TRT Sitesi Turan Güneş Bulvarı 06109 Çankaya /ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/79369 İhale Kayıt Numaralı “TRT Genel Müdürlüğü’nün Merkez ve Taşra Birimlerinde, Asistan Olarak Çalıştırılmak Üzere Hizmet Alımı İşidir” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

            Türkiye Radyo ve Televizyon Kurumu Genel Müdürlüğü (Satınalma Dairesi Başkanlığı) tarafından 27.07.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “TRT Genel Müdürlüğü’nün Merkez ve Taşra Birimlerinde, Asistan Olarak Çalıştırılmak Üzere Hizmet Alımı İşidir” ihalesine ilişkin olarakP…men Yemek Hizm. Temz. Otomasyon Gıda İnş. Taah. San. Tic. İth. İhr. Ltd. Şti.nin 28.09.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.10.2015tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 19.10.2015 tarih ve 83536 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.10.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması üzerine alınan 27.10.2015 tarih ve 2015/UH.IV-2883 sayılı Kurul kararına karşı Ankara 8. İdare Mahkemesinde dava açıldığı anlaşılmış, anılan Mahkemece verilen karar üzerine de Kurulun 16.03.2016 tarih ve 2016/MK-113 sayılı kararıyla başvuru sahibinin birinci iddiasına ilişkin esasın incelenmesine geçilmesine karar verilmiştir.

            Başvuruya ilişkin olarak 2015/2679-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) Başvuruya konu ihalede A…lya Sos. Hiz. Plas. İnş. Mob. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin idareye şikayet başvurusu üzerine alınan raportör kararı ile anılan isteklinin iş deneyim belgesinin geçerli sayıldığı, şirket bölünmesi yoluyla temin edilen adı geçen isteklinin iş deneyim belgesinin 27.01.2015 tarihli ve 8745 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde Akdamar Müh. Tem. Yemek Hiz. Plas. Nak. Ltd. Şti.nden kısmi bölünme yoluyla temin edildiğinin görüldüğü, konu ile ilgili Kamu İhale Kurulunun 2015/UH.I-2056 sayılı kararında bölünmenin amacının farklı faaliyet konularında yeni şirketler kurmak olduğunun açıkça belirtildiği, kısmi bölünme ile elde edilen şirket ve bölünen şirketin faaliyetlerine devam edemeyeceğinin açıklandığı, Akdamar Müh. Tem. Yemek Hiz. Plas. Nak. Ltd. Şti.nin kısmi bölünme sonrası A…lya Sos. Hiz. Plas. İnş. Mob. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile aynı alanda faaliyet göstermeye devam ettiği, Türk Ticaret Kanunu’na göre bölünme ve birleşme işlemleri ile şirketlerin çoğalmasının değil faaliyet alanlarının genişletilmesinin amaçlandığı, A…lya Sos. Hiz. Plas. İnş. Mob. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgesinin ve iş hacmini gösteren belgelerin şirket bölünmesi yönüyle geçersiz sayılması gerektiği,

2) İdarece başvuruya konu ihalede ihalenin ABB Grup Sos. Hiz. Tem. Yem. Sağ. Taş. Tur. Tek. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak Dost-Tur Temizlik Güv. Hiz. Tic. Ltd. Şti. – Temag Güv. Sis. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının belirlendiği, bahse konu ihaleye ilişkin ihale ilanının 26.06.2015 tarihinde yayımlandığı ve ihalenin 27.07.2015 tarihinde gerçekleştirildiği, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eşit tekliflerin değerlendirilmesine ilişkin 63’üncü maddesinde 07.06.2014 tarihli ve 29023 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren hükmün mevcut olduğu, bahse konu ihalenin ilan tarihi itibariyle yürürlüğe girmiş başka bir düzenlemenin bulunmadığı, ayrıca ihaleye teklif sunan isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanının içeriğinin tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle ve Kamu İhale Kurumu tarafından bu konuda yeni bir düzenlemenin yapılmadığı dikkate alındığında idarece mevcut mevzuata göre değerlendirmenin yapılması gerektiği,

İdarece mevcut ihale dokümanı ile ihalenin sonuçlandırılması gerektiği, idarenin ihtiyacın uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamak konusunda sorumluluğu olduğu, dolayısıyla tekliflerin değerlendirilmesi hususunun yürürlükte olan mevzuat hükümleri doğrultusunda yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihale TRT Genel Müdürlüğü’nün merkez ve taşra birimlerinde asistan olarak çalıştırılmak üzere hizmet alımı işi olup, ihale konusu işte nitelikleri itibariyle 2 kişi A grubu, 32 kişi B grubu, 6 kişi C grubu olmak üzere üç grupta 24 ay süreyle 40 personel çalıştırılmasıdır. Başvuru sahibi ihaleye katılan isteklilerden A…lya Sos. Hiz. Plas. İnş. Mob. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. – O…en Dan. Bilgi İşlem Eğt. İnş. Tem. Yem. ve Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın pilot ortağının iş deneyim belgesinin ve iş hacmini gösteren belgelerin şirket bölünmesi yönüyle geçersiz sayılması gerektiği ile idarece eşit tekliflerin değerlendirilmesi hususunun yürürlükte olan mevzuat hükümleri doğrultusunda yapılmasının zorunlu olduğu iddiaları ile 28.09.2015 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunmuştur.

            Başvuru sahibi, 28.09.2015 tarihli idareye şikâyet başvurusunun idarenin 07.10.2015 tarihli işlemi ile uygun bulunmaması üzerine, 19.10.2015 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuştur.

İtirazen şikayet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulunun 27.10.2015 tarih ve 2015/UH.IV-2883 sayılı kararı ile “…Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir…” karar verilmiştir.

Anılan Kurul kararı sonucunda idare ile ABB Grup Sos. Hiz. Tem. Yem. Sağ. Taş. Tur. Tek. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. arasında 20.11.2015 tarihinde sözleşmenin imzalandığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından anılan Kurul kararının iptali istemiyle dava açılmış ve açılan davada Ankara 8. İdare Mahkemesi’nin 21.01.2016 tarih ve E:2015/3421, K:2016/120 sayılı kararı ile,

“…Olayda, her ne kadar düzeltici işlemin tebliğinden itibaren 10 gün içinde davalı idareye itirazen şikayet yoluna gidilmesi gerekirken ihale makamına şikayet yoluna gidilmişse de, itirazen şikayete konu düzeltici işlemin kesinleşen ihale kararıyla birlikte davacı şirkete bildirilmesine ilişkin 16.09.2015 tarihli işlemde 10 gün içinde şikayet yoluna gidilmesi gerektiğinin yer aldığı görüldüğünden, ihale komisyonu kararında yer alan düzeltici işleme karşı süresi de belirtilmek suretiyle itirazen şikayet yoluna gidilmesi gerektiği belirtilmeyerek davacı şirketin yanıltıldığı anlaşılmış olup, kamu kurum ve kuruluşlarının işlemlerinde, ilgili kişilerin hangi kanun yolları ve mercilere başvuracağını ve sürelerini belirtmek zorunda olduğunu kurala bağlayan Anayasa’nın 40. maddesinin ikinci fıkrasındaki düzenlemeye rağmen, idarenin 16.09.2015 tarihli işleminde davacının hangi kanun yolları ve mercilere başvurabileceği ve dava açma süreleri belirtilmediğinden, idarenin doğru bilgilendirme yükümlülüğünü yerine getirmemesi ve hak arama özgürlüğünün ihlal edilmiş olması karşısında Kamu İhale Kurulu’nca işin esasının incelenmesi gerekirken, süre yönünden reddine ilişkin dava konusu işlemin bu kısmında hukuka uyarlık bulunmamıştır.

Dava konusu Kurul kararının, ‘Başvuruya konu ihalenin ilan tarihi itibariyle yürürlüğe girmiş bir düzenlemenin bulunmadığı, ayrıca teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanının içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle ve Kurum tarafından ihale tarihine kadar yeni bir düzenlemenin yapılmadığı hususları birlikte dikkate alındığında, idarece mevcut duruma göre değerlendirmenin yapılması gerektiği’ yönündeki ikinci iddia ile ilgili olarak; ihaleyi yapan idareye bu hususta şikayette bulunulmaması nedeniyle esasının incelenemeyeceği açık olup, bu yönde tesis edilen dava konusu işlemin bu kısmında hukuka aykırılık bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle; dava konusu işlemin ‘süre yönünden reddine’ ilişkin kısmının iptaline, ‘incelenmesine yer olmadığına’ ilişkin kısmı yönünden ise davanın reddine…” şeklinde karar verilmiştir.

Ankara 8. İdare Mahkemesinin 21.01.2016 tarih ve E:2015/3421, K:2016/120 sayılı kararı ile üzerine Kamu İhale Kurulunca alınan 16.03.2016 tarih ve 2016/MK-113 sayılı karar ile,

“1) Kamu İhale Kurulunun 27.10.2015 tarihli ve 2015/UH.IV-2883 sayılı kararının iptaline,

2) Anılan Mahkeme kararı gereği, A…lya Sos. Plan. İnş. Gıda Ak. Ekip. İç. Dış. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgesinin ve iş hacmini gösteren belgelerinin geçersiz sayılması gerektiği yönündeki birinci iddiaya ilişkin esasın incelenmesine geçilmesine,” karar verilmiştir.

            Anılan karar doğrultusunda başvuru sahibinin “A…lya Sos. Plan. İnş. Gıda Ak. Ekip. İç. Dış. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgesinin ve iş hacmini gösteren belgelerinin geçersiz sayılması gerektiği yönündeki” birinci iddiasına ilişkin esasın incelenmesine geçilmiş olduğundan inceleme bu iddia ile sınırlı yapılmıştır.

            Başvurunun yeniden esasının incelenmesi neticesinde;

Bahse konu ihale TRT Genel Müdürlüğü’nün merkez ve taşra birimlerinde asistan olarak çalıştırılmak üzere hizmet alımıdır. İhalede 48 adet ihale dokümanı satın alınmış olup 27.07.2016 tarihinde yapılan ihaleye 22 istekli teklif vermiştir. 17.08.2015 tarihli komisyon kararı ile Aytural Kurumsal Hiz. Org. Sağ. Tur. Tem. İnş. Taah. San. Tic. Ltd. Şti. ve VST Grup Tem. Tur. Yemek İnş. Araç Kiralama San. Tic. Ltd. Şti.nin teşekkür mektubu sunduğu, Atisal İnş. Gıda Tem. Oto. Em. San. Tic. Ltd. Şti.nin teklif mektubu ile geçici teminat sunmadığı ve sunduğu diğer belgelerin fotokopi olduğu, Mhc Grup Tem. Yem. İnş. Gıda Akaryakıt Ekipmanları İç Dış San. ve Tic. Ltd. Şti. – CNR Sos. Hiz. İnş. Taah. Tur. Med. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklif fiyatının KİK işçilik hesaplama modülünün altında olduğu, Koç End. Tem. ve Gen. Hiz. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgesi olarak sözleşme sunduğu ancak ekinde sunulan faturaların fotokopi ve onaysız olduğu, A…lya Sos. Hiz. Plas. İnş. Mob. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. – O…en Dan. Bilgi İşlem Eğt. İnş. Tem. Yem. ve Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının iş deneyim belgesinin bölünme sonucu başka bir tüzel kişilik adına olduğu ancak belge sahibinin en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, aynı fiyat teklifinde bulunan onbir isteklinin tekliflerinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesine göre değerlendirildiği ve ihalenin ABB Grup Sos. Hiz. Tem. Yem. Sağ. Taş. Tur. Tek. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan ikinci en avantajlı teklif sahibi olarak Dost-Tur Temizlik Güv. Hiz. Tic. Ltd. Şti. – Temag Güv. Sis. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın belirlendiği görülmüştür. Anılan kararın 18.08.2015 tarihinde ihale yetkilisi tarafından onaylandığı anlaşılmıştır.

Kesinleşen ihale kararının isteklilere bildiriminden sonra A…lya Sos. Hiz. Plas. İnş. Mob. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. – O…en Dan. Bilgi İşlem Eğt. İnş. Tem. Yem. ve Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 24.08.2015 tarihinde idareye ihale komisyonu kararının düzeltilmesi talebiyle şikayet başvurusunda bulunduğu, idarenin 26.08.2015 tarihli gerekçeli kararı ile düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği görülmüştür. Şikayet üzerine alınan karar sonrasında ihale komisyonu tarafından yeni bir karar alınmış olup, 03.09.2015 tarihli komisyon kararı ile A…lya Sos. Hiz. Plas. İnş. Mob. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. – O…en Dan. Bilgi İşlem Eğt. İnş. Tem. Yem. ve Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının iş deneyim belgesinin geçerli olduğu belirlenerek teklif fiyatı aynı olan onbir firma ile birlikte adı geçen İş Ortaklığı’nın teklifi Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesine göre yeniden değerlendirilmiş ve ihale ABB Grup Sos. Hiz. Tem. Yem. Sağ. Taş. Tur. Tek. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. üzerinde bırakılmış, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak Dost-Tur Temizlik Güv. Hiz. Tic. Ltd. Şti. – Temag Güv. Sis. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı belirlenmiştir. Komisyon kararı 15.09.2015 tarihinde ihale yetkilisi tarafından onaylanmıştır.

İdari Şartnamesi’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde,

“7.4.3. İstekli tarafından;

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun,

b) Taahhüt altında devam eden hizmet işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen hizmet işlerinin parasal tutarını gösteren ihalenin yapıldığı yıldan önceki yılda düzenlenmiş faturaların,

birinin sunulması yeterlidir.

Taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

Toplam cironun teklif edilen bedelin % 20'sinden, taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının ise teklif edilen bedelin % 12'sinden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

Bu kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Gelir tablosunun, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

İş ortaklığı olarak ihaleye katılan isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 20'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu Kurum ve Kuruluşlarında veya özel sektörde hizmet alımı yoluyla gerçekleştirilen personel çalıştırılmasına dayalı işler benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

            Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde “(1) İş hacmini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde;

            a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun,

            b) Taahhüt altında devam eden hizmet işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen hizmet işlerinin parasal tutarını gösteren ihalenin yapıldığı yıldan önceki yılda düzenlenmiş faturaların,

            her ikisinin de idarelerce istenilmesi zorunludur.

            (2) Aday veya isteklinin birinci fıkrada belirtilen belgelerden birini sunması yeterlidir. Serbest meslek erbabının iş hacmi serbest meslek kazanç defteri özeti ile belgelendirilir.

            (3) Taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarını tevsik etmek üzere; hizmet işleri ile ilgili fatura örnekleri ya da bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı suretleri sunulur.

            (4) Toplam ciro; gelir tablosundaki brüt satışlar tutarından, satıştan iadeler, satış iskontoları ve diğer indirimlerin tutarları düşülmek suretiyle ulaşılan net satışlar tutarıdır.

            (5) Taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

            (6) İş hacmini gösteren belgelere ilişkin kriterler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

            a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde, toplam cironun teklif edilen bedelin % 25’inden, taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının ise teklif edilen bedelin % 15’inden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

            b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerin ön yeterlik aşaması ile Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerin yeterlik aşamasında, toplam ciro için yaklaşık maliyetin % 25’i ile % 35’i aralığında, taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarı için ise yaklaşık maliyetin % 15’i ile % 25’i aralığında idarece belirlenecek parasal tutar asgari yeterlik kriteri olarak öngörülür. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday veya istekli yeterli kabul edilir.

            (7) İlgili mevzuat uyarınca gelecek yıllara yaygın olarak gerçekleştirilecek işlerin, açık ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre ihale edilmesi halinde, iş hacmine ilişkin oranların, bir yıldan fazla süreli işlerde 4/5’i, iki yıldan fazla süreli işlerde 3/5’i, üç yıldan fazla süreli işlerde  ise 2/5’i alınarak hesaplanan oranlar yeterlik kriteri olarak belirlenir. Belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalenin ön yeterlik aşaması ile Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerin yeterlik aşamasında ise bu oranlara göre belirlenen parasal tutarlar asgari yeterlik kriteri olarak öngörülür.

            (8) Altıncı ve yedinci fıkralardaki kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

            (9) İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait gelir tablosunu sunmayanlar, iki önceki yılın gelir tablosunu sunabilirler. Bu gelir tablosunun yeterlik kriterini sağlayamaması halinde, iki önceki yılın ve üç önceki yılın gelir tabloları sunulabilir. Bu durumda, gelir tabloları sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

            (10) 213 sayılı Vergi Usul Kanununun 174 üncü maddesine göre takvim yılından farklı hesap dönemi belirlenen aday ve isteklinin gelir tablosu için bu hesap dönemi esas alınır.

            (11) Gelir tablosunun veya serbest meslek kazanç defteri özetinin serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

            (12) İş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

            (13) Konsorsiyum olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından kendi kısmı için sağlanması zorunludur.

            (14) Aday veya isteklinin, ortak girişimin ortağı olarak taahhüdü altında devam eden işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirdiği işlerinin parasal tutarı; iş ortaklığındaki hissesi oranında, konsorsiyumda ise taahhüt ettikleri iş kısımları üzerinden hesaplanır.” hükmü,

            Anılan Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde (1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

          a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

          b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

          c) Yapımla ilgili hizmet işleri dahil hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecek danışmanlık hizmetlerinde, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerin,

istenilmesi zorunludur.

          (2) İlk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleri, ilgisine göre birinci fıkranın (a) veya (b) bendi kapsamında değerlendirilir.

          (3) İş deneyiminin belirlenmesi amacıyla;

          a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre yapılan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 25’i ile % 50’si aralığında idarece belirlenecek bir orandan az olmamak üzere,

          b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerde, yaklaşık maliyetin %25’i ile % 50’si aralığında, idarece belirlenecek parasal tutardan az olmamak üzere,

ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler ile teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması istenir.

          (4) İlgili mevzuat uyarınca gelecek yıllara yaygın olarak gerçekleştirilecek işlerin, açık ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre ihale edilmesi halinde, iş deneyimine ilişkin oranlar üçüncü fıkranın (a) bendine göre belirlenen oranın, bir yıldan fazla süreli işlerde 4/5’i, iki yıldan fazla süreli işlerde 3/5’i, üç yıldan fazla süreli işlerde 2/5’i alınarak hesaplanır ve bu oranlar yeterlik kriteri olarak öngörülür. Belli istekliler arasında ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerde ise bu oranlara göre belirlenen parasal tutarlar yeterlik kriteri olarak öngörülür.

          (5) İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70’ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10’unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30’undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

          (6) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.       

          (7) Tüzel kişi tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgenin, ihale veya son başvuru tarihinden geriye doğru en az bir yıldır kesintisiz olarak aynı tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortağa ait iş deneyimini gösteren belgeler teminat süresi sonuna kadar başka bir tüzel kişiye kullandırılamaz.

          (8) Konsorsiyumların katılabileceği ihalelerde, uzmanlık gerektiren kısımlar esas alınarak konsorsiyum ortağı tarafından birden fazla kısma ya da tek bir aday veya istekli tarafından işin tamamına başvuruda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, iş deneyimini tevsik etmek amacıyla her bir kısım için iş deneyimini gösteren ayrı bir belge sunulabilir” hükmü yer almaktadır.

A…lya Sos. Hiz. Plas. İnş. Mob. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. – O…en Dan. Bilgi İşlem Eğt. İnş. Tem. Yem. ve Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının pilot ortağı A…lya Sos. Hiz. Plas. İnş. Mob. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif ekinde sunulan iş deneyim belgesinin kendi tüzel kişiliği adına olmadığı, anılan firma tarafından Akdamar Mühendislik Tem. Yemek Hiz. Nak. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti. adına Karayolları 11. Bölge Müdürlüğü tarafından “Karayolları 11. Bölge Müdürlüğü’ne Ait Şube ve Şantiye Atölyelerinin İşletilmesi İşi”ne ilişkin olarak 28.01.2014 tarihinde düzenlenen iş deneyim belgesinin sunulduğu görülmüştür. Bahse konu belgenin sözleşme tarihinin 08.04.2013 ve belge tutarının 1.007.711,82 TL olduğu anlaşılmıştır.

Anılan İş Otaklığının pilot ortağı A…lya Sos. Hiz. Plas. İnş. Mob. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yine kendi tüzel kişiliği adına düzenlenmiş gelir tablosu ya da faturaların sunulmadığı, adı geçen firma tarafından Akdamar Mühendislik Tem. Yemek Hiz. Nak. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti. adına serbest muhasebeci mali müşavir onaylı 2014 yılına ait gelir tablosunun teklif ile birlikte verildiği görülmüştür.

A…lya Sos. Hiz. Plas. İnş. Mob. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. – O…en Dan. Bilgi İşlem Eğt. İnş. Tem. Yem. ve Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklif ekinde 13.01.2015 tarihli ve 8735 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin sunulduğu, bahse konu Sicil Gazetesi incelendiğinde Akdamar Mühendislik Tem. Yemek Hiz. Nak. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti.nin sermayesinin tamamının kısmi olarak bölündüğü, bölünme yoluyla A…lya Sos. Hiz. Plas. İnş. Mob. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Akdamar Müteahhitlik Yemek Tem. Plastik İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin kurulduğu, anılan iki firma için kısmi bölünme yoluyla bölünmüş bilançolara yer verildiği, ayrıca her iki firmanın kullanacağı iş bitirme belgelerinin firmalar adına ayrıştırılarak belirtildiği görülmüştür.

Şirket bölünmelerinin kamu ihale mevzuatı çerçevesinde değerlendirilmesine ilişkin olarak Kamu İhale Kurulunun 28.01.2016 tarih ve 2016/DK.D-10 sayılı kararında “…

Yukarıda yer alan tespit ve değerlendirmeler çerçevesinde, 4734 sayılı Kanun kapsamında yapılan ihalelere ilişkin olarak;

1) Bölünen şirketin infisah etmeyerek mevcudiyetini devam ettirdiği hallerde, bölünen şirket namına düzenlenen iş deneyim belgelerinin sadece bu şirket tarafından kullanılabileceğine; bölünen şirketin infisah ettiği ve faaliyet alanını esas alan bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda iş deneyim belgelerinin sadece ilgili olduğu faaliyetin devrolunduğu şirket tarafından kullanılabileceğine, faaliyet alanını esas almayan bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda ise bölünen şirkete ait iş deneyim belgelerinin kullanımının sona ereceğine,

2) Bölünen şirketin infisah etmeyerek mevcudiyetini devam ettirdiği hallerde, bölünen şirkete ait cironun sadece bölünen şirket tarafından kullanılabileceğine; buna karşın bölünen şirketin infisah ettiği hallerde bölünen şirkete ait cironun, faaliyet alanını esas alan bir bölünme söz konusu ise faaliyet alanına göre ayrıştırılarak, faaliyet alanına göre bir bölünme söz konusu değil ise bölünen malvarlığı değerlerinin büyüklükleri oranında bölünmek suretiyle, bölünme sonucu yeni kurulan veya bölünme ile malvarlığı devrolunan mevcut şirketlerce kullanılabileceğine,

3) Bölünen şirketin infisah etmeyerek mevcudiyetini devam ettirdiği hallerde, bilançoların sadece namına düzenlendiği şirket tarafından kullanılabileceğine; buna karşın bölünen şirketin infisah ettiği hallerde bölünen şirkete ait bilançoların bölünme sonucu yeni kurulan veya bölünme ile malvarlığı devrolunan mevcut şirketlerce bilançolarının olmadığı yıllar için kullanılabileceğine,

4) Bölünerek infisah etmeyen şirket hakkında yasaklama kararı bulunması halinde, mevcudiyetini devam ettiren şirket hakkındaki yasaklama kararının geçerliğini devam ettireceğine ve infisah etsin veya etmesin bölünen şirketin yasaklılık süresi boyunca bölünme sonucu yeni kurulan veya bölünme ile malvarlığı devrolunan mevcut şirketlerin ihalelere katılamayacağına,

5) Şirket bölünmelerinde ihale yetkilisinin izni ve ilk ihaledeki şartların aranarak sözleşmelerin kamu ihale mevzuatı çerçevesinde devrinin mümkün olacağına,

6) Hizmet alımı ihalelerinde eşit tekliflerin değerlendirmesinde şirket bölünmesinin etkisine ilişkin olarak;

a) Sözleşme tutarına yönelik değerlendirmede, ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde, bölünen şirket tarafından bölünme işleminden önce imzalanan sözleşmelerin ve bölünme sonucu yeni kurulan veya bölünme ile malvarlığı devrolunan isteklinin imzaladığı sözleşmelerin toplam tutarının dikkate alınması gerektiğine,

b) İsteklinin ticari merkezine ilişkin değerlendirmede, bölünen ve bölünme sonucu yeni kurulan veya bölünme ile malvarlığı devrolunan isteklinin ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır ihaleyi yapan idarenin bulunduğu ilin mülki idari sınırları içindeki ticaret ve/veya sanayi odasına kayıtlı bulunması durumunda, isteklinin bu değerlendirmeden puan alması gerektiğine,

c) İşçi ücretlerinin ödenmesine ilişkin değerlendirmede; bölünen veya bölünme sonucu yeni kurulan veya bölünme ile malvarlığı devrolunan isteklinin herhangi birisi hakkında ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde ihaleyi yapan idareye karşı yüklenimde bulunduğu hizmet alımı işlerinde, işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenmediğine ilişkin idarece tespit yapılmaması durumunda; isteklinin bu değerlendirmeden puan alması gerektiğine,

7) Kurulun 12.11.2010 tarih ve 2010/DK.D-181 sayılı kararının iptaline,

…” kararı verilmiştir.

Anılan Kurul kararından; şirketlerin kısmi ya da tam bölünmesi durumuna göre iş deneyim belgelerinin kullanımı konusunda bir belirleme yapıldığı, bölünen şirketin infisah etmeyerek mevcudiyetinin devam ettiği durumda, bölünen şirket adına düzenlenen iş deneyim belgesinin sadece o şirket tarafından kullanılabileceği, bölünen şirketin infisah ettiği ve faaliyet esas alan bir bölünme olması durumunda ise iş deneyim belgelerinin sadece ilgili olunan faaliyet alanında kullanılabileceği anlaşılmaktadır. Ayrıca bahse konu kararda, ciroya ilişkin belirleme yapılırken yine bölünmenin kısmi ya da tam olması önem arz etmekte olup, bölünen şirketin infisah etmeyerek mevcudiyetini sürdürdüğü halde, bölünen şirkete ait cironun sadece bölünen şirket tarafından kullanılabileceği, şirketin infisah ettiği ve faaliyet esas alan bir bölünme olması durumunda ise bölünen şirkete ait cironun faaliyet esasına göre ayrıştırılması, faaliyet esaslı bir bölünmenin söz konusu olmadığı durumda ise malvarlığı değerinin büyüklük oranında bölünerek kullanılabileceği hususları açıklanmıştır.

            Başvuruya konu ihalede A…lya Sos. Hiz. Plas. İnş. Mob. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. – O…en Dan. Bilgi İşlem Eğt. İnş. Tem. Yem. ve Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından sunulan 13.01.2015 tarihli ve 8735 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi incelendiğinde; bölünen şirketin infisah etmediği, kısmi olarak bölünmenin gerçekleştiği ve faaliyet esaslı bir bölünmenin de olmadığı görülmüştür. Bu nedenle iş deneyim belgesinin sadece bölünen şirket tarafından kullanılabileceği, anılan İş Ortaklığının pilot ortağı tarafından şirket bölünmesi sonucunda elde edilen iş deneyim belgesinin kullanılamayacağı anlaşılmıştır.

            Diğer taraftan, anılan İş Ortaklığının pilot ortağı tarafından teklif ekinde sunulan gelir tablosunun da yine şirket bölünmesi sonucunda elde edilen 2014 yılına ait gelir tablosu olduğu görülmüştür. Kısmi bölünme sonucunda cironun sadece bölünen şirket tarafından kullanılabileceği hususu göz önüne alındığından adı geçen İş Ortaklığının pilot ortağı tarafından sunulan cironun da mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

            Şirket bölünmelerinin kamu ihale mevzuatı çerçevesinde değerlendirilmesine ilişkin olarak Kurulun 12.11.2010 tarih ve 2010/DK.D-181 sayılı kararında“…

            Açıklanan gerekçe ve nedenlerle;

1-      Bölünme sözleşmesinde yer verilen ve bölünmeye esas teşkil eden alan faaliyet alanlarına ilişkin iş deneyim belgelerinin, o faaliyet alanına ilişkin işletmeyi devralan şirkete geçeceğine,

            …” kararı verilmiştir.

            Anılan Kurul kararından, şirketlerin bölünmesinin durumunda iş deneyim belgesinin faaliyet alanı ile ilişkilendirildiği, iş deneyim belgesinin o faaliyet alanına ilişkin işletmeyi devralan şirkete geçeceği, kısacası şirket bölünme sözleşmesine konu edilen iş deneyim belgesinin kullanılabilmesinin şartının faaliyet alanını esas alan bir bölünme olması gerektiği anlaşılmaktadır. A…lya Sos. Hiz. Plas. İnş. Mob. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. – O…en Dan. Bilgi İşlem Eğt. İnş. Tem. Yem. ve Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının sunduğu 13.01.2015 tarihli ve 8735 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde faaliyet alanını esas alan bir bölünmenin olmadığı görülmüştür. Bu nedenle anılan İş Ortaklığının pilot ortağı tarafından şirket bölünmesi sonucunda elde edilen iş deneyim belgesinin bahse konu Kurul kararına da uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla; A…lya Sos. Hiz. Plas. İnş. Mob. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. – O…en Dan. Bilgi İşlem Eğt. İnş. Tem. Yem. ve Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının pilot ortağı tarafından kısmi bölünmesi sonucu elde edilen iş deneyim belgesinin ve cironun mevzuata aykırı olduğu sonucuna varılmıştır. Bu itibarla, anılan İş Ortaklığının teklifinin bu hususlar nedeniyle değerlendirme dışı bırakılması gerekirken idarece bu hususta tesis edilen işlemin mevzuata uygun olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu yöndeki iddiaları yerinde bulunmuştur.

            Ancak bahse konu ihalede A…lya Sos. Hiz. Plas. İnş. Mob. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. – O…en Dan. Bilgi İşlem Eğt. İnş. Tem. Yem. ve Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının değerlendirme dışı bırakılması gerekmekle birlikte bu hususun ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin durumunu etkilemediğinden ihalenin sonucunu değiştirmediği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Esasta 
   Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.