İdari şartnamede istenilmesi gereken yeterlik kriterlerinin teknik şartnamede istenmesinde mevzuata aykırılık teşkil eder mi?

Toplantı No

: 2013/017

Gündem No

: 33

Karar Tarihi

: 25.02.2013

Karar No

: 2013/UH.III-1139

Şikayetçi: 

M… Yaprak Pastahaneleri Gıda İnşaat Otomotiv Ve Turizm Sanayi Ticaret Limited Şirketi, ATATÜRK BULVARI DSİ MİSAFİRHANESİ ÜSTÜ NO : 18 M… 

İhaleyi Yapan Daire: 

M… Alparslan Üniversitesi Sağlık Kültür Ve Spor Dairesi Başkanlığı, M… Alparslan Üniversitesi Kampüsü, Rektörlüğü, D… Yolu 7. Km 49250 M… 

Başvuru Tarih ve Sayısı: 

11.01.2013 / 1413 

Başvuruya Konu İhale: 

2012/158260 İhale Kayıt Numaralı "2013 Yılı Malzme Dahil Servise Hazır Yemek Hizmeti Alımı İşi" İhalesi 

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 

M… Alparslan Üniversitesi Sağlık Kültür ve Spor Dairesi Başkanlığıtarafından 30.11.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2013 Yılı Malzeme Dahil Servise Hazır Yemek Hizmeti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak M… Yaprak Pastaneleri Gıda İnşaat Otomotiv ve Turizm San. Tic. Ltd. Şti.nin 24.12.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 31.12.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.01.2013 tarih ve 1413 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.01.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulM…tur.

            Başvuruya ilişkin olarak 2013/248 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

Karar: 

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin Teknik Şartname’nin "Firmanın Yükümlülükleri" başlıklı bölümünün "Pişirme" başlıklı " Yemeklerin pişirilmesi idarenin onayladığı yemek listesine göre firmanın kendi mutfağı veya ihale esnasında protokol yaparak idareye sunacağı yemek fabrikasında gerçekleştirilecek ve yemek hizmeti taşıma usulü ile firma tarafından gerçekleştirilecektir." maddesinde yer alan şartı sağlayamadığı, M… İli merkezinde faaliyet gösteren lokantayı mutfak olarak gösterdiği, oysa teknik şartnamede yemek fabrikası ile protokol yapılmasının istendiği,

2) İhalenin aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmadan sonuçlandırılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

           
1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdarî Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde,

“2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı:2013 Yılı Malzeme Dahil Servise Hazır Yemek Hizmeti Alımı İşi”düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde,

“İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

 e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri”hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde,

          “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

          (2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.”hükmü,

            Aynı Yönetmeliğin “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde,

          “ (1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.

          (2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede yer verilemez.”hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Hizmetin konusu” başlıklı maddesinde “a)  İlgili iş M… Alparslan Üniversitesine bağlı birimlerde öğrenci ve personele verilecek olan öğle ve akşam yemeğinin yönetimce onaylanan yemek listesine göre M… il merkezi sınırları içerisinde bulunan, firmanın kendi mutfağında hazırlanması, pişirilmesi, yemekhanelere taşınması, servis edilmesi ve servis sonrası temizlik hizmetlerini kapsamaktadır.

            b) Dağıtım Yerleri : M… Alparslan Üniversitesi Rektörlüğü, Fen Edebiyat Fakültesi, Eğitim Fakültesi, İlahiyat Fakültesi, Meslek Yüksek Okulu, Malazgirt Meslek Yüksekokulu, Kampüs yerleşkesi ile  kurulacak yeni birimlerde dağıtım yapılacaktır;” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Teknik Şartname’nin “Firmanın yükümlülükleri” başlıklı maddesinde “Birinci derecede sorumlu firma yetkilisi idare ile diyalog halinde bulunarak uygun beslenmestandartları ve özellikleri ile yemek hizmetinde idarenin uyguladığı yiyecek ve sağlık politikasını doğru yorumlamak, bütün personel ve öğrencilerin optimum beslenme standartlarının devam etmesini sağlamaktan sorumludur.

A- PİŞİRME      

            Yemeklerin pişirilmesi idarenin onayladığı yemek listesine göre Firmanın kendi mutfağı veya ihale esnasında protokol yaparak idareye sunacağı yemek fabrikasında gerçekleştirilecek ve yemek hizmeti taşıma usulü ile firma tarafından gerçekleştirilecektir.  Taşıma işi gerçekleştirilirken yemeklerin sıcak kalması için gerekli tedbirler firma tarafından alınacaktır.

Pişirme işi en son teknolojiye uygun usullerle yapılacak. Yemek hizmeti aksatılmadan verilecektir.

 Sıcak yemeklerin idarenin istediği zaman ve sürede üretilebilmesi için ihtiyaç duyulan ekipmanın temininden müteahhit firma sorumlu olacaktır. Artan yemekler hiçbir şekilde ertesi gün servise sunulmayacaktır. …”  düzenlemesi yer almaktadır.

            İdarece yapılan değerlendirme sonucunda ihalenin B… Tem. İnş. Kırtasiye  Gıda  Turz. Yem. Med. San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bıraktığı anlaşılmıştır.

            İhale üzerinde bırakılan B… Tem. İnş. Kırtasiye  Gıda Turz. Yem. Med. San. Tic. Ltd. Şti.nin ( BİNGÖL)  sunM… olduğu belgeler incelendiğinde;

            Şark Hazır Yemek Turizm İnş. Gıda ve Tem. San. Tic. Ltd. Şti./M… ile yapılan 30.11.2012 tarihli Mutfak Kullanma Protokolü sunduğu görülmüştür. Sunulan protokolün “ … mutfağımızı kullanmak isteyen B… Tem. İnş. Kırtasiye  Gıda Turz. Yem. Med. San. Tic. Ltd. Şti. ile 31.12.2014 tarihine kadar bütün yemek hazırlama, pişirme dağıtım hizmetlerini mutfağımızda yapabilir. Taraflar bu konu üzerinde  anlaşmış bulunmaktadır.”  şeklinde olduğu görülmüştür.

Yukarıda yer verilen düzenleme uyarınca hizmetin ifa edileceği yer olan M… İl merkezi sınırları içerisinde bulunan, firmanın kendi mutfağında hazırlanması, pişirilmesi, yemekhanelere taşınması, servis edilmesi ve servis sonrası temizlik hizmetlerini kapsadığı ve yemekleri  kendi mutfağı veya ihale esnasında protokol yaparak idareye sunacağı yemek fabrikasında gerçekleştirileceği ve yemek hizmeti taşıma usulü ile firma tarafından yerine getirileceği anlaşılmaktadır.

İhale üzerinde bırakılan istekli B… Tem. İnş. Kırtasiye  Gıda Turz. Yem. Med. San. Tic. Ltd. Şti.nin  Bingöl İlinde faaliyet gösterdiği anlaşılmıştır.

Yukarıya aktarılan mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, ihaleye katılabilmek için gereken yeterlik belgelerinin idari şartnamede düzenlenmesi gerektiği, başvuruya konu ihaleye esas İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı maddesinin, Teknik Şartname’nin V-A "Firmanın Yükümlülükleri" başlıklı bölümünün "Pişirme"başlıklı  maddesinde düzenlenen firmanın kendi mutfağı veya ihale esnasında protokol yaparak idareye sunacağı yemek fabrikasına  yönelik bir düzenleme içermediği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 27’nci maddesine göre, yeterlik kriterlerinin idari şartnamede düzenlenmesi gerektiği, teknik şartnamede ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen yükümlülüklere yönelik düzenlemeler yapılabileceği, idare tarafından bahse konu böyle bir belge isteniliyor ise, söz konusu belge ile ilgili düzenlemelerin idari şartnamenin ihaleye katılımda yeterlik belgelerini düzenleyen ilgili maddelerinde yapılmasının kamu ihale mevzuatının bir gereği olduğu göz önüne alındığında, Teknik Şartname’nin V-A maddesinde düzenlenen protokol belgesinin  yeterlik belgesi mahiyetinde olmaması nedeniyle teklif ekinde sunulmasına gerek olmadığı, belgenin sunulmadığı gerekçesiyle herhangi bir isteklinin teklifinin de değerlendirme dışı bırakılamayacağı sonucuna varılmış olup, söz konusu belge ile ilgili kriterlerin Teknik Şartname’de düzenlenmesi nedeniyle, bu belgelerin sözleşme aşamasında değerlendirilebileceği sonucuna ulaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

…

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

          V… Tem. Tekstil Gıda ve  Day. Tük. San. Tic. Ltd. Şti.nin ( Merkez İstanbul Şube D…) idarece değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi yönünden yapılan değerlendirme;

Anılan istekli tarafından herhangi bir mutfakla protokol yapıldığına ilişkin belge sunulmadığı ancak yukarıya aktarılan mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, ihaleye katılabilmek için gereken yeterlik belgelerinin idari şartnamede düzenlenmesi gerektiği, başvuruya konu ihaleye esas İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı maddesinin, Teknik Şartname’nin V-A "Firmanın Yükümlülükleri" başlıklı bölümünün "Pişirme"başlıklı  maddesinde düzenlenen firmanın kendi mutfağı veya ihale esnasında protokol yaparak idareye sunacağı yemek fabrikasına  yönelik bir düzenleme içermediği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 27’nci maddesine göre, yeterlik kriterlerinin idari şartnamede düzenlenmesi gerektiği, teknik şartnamede ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen yükümlülüklere yönelik düzenlemeler yapılabileceği, idare tarafından bahse konu böyle bir belge isteniliyor ise, söz konusu belge ile ilgili düzenlemelerin idari şartnamenin ihaleye katılımda yeterlik belgelerini düzenleyen ilgili maddelerinde yapılmasının kamu ihale mevzuatının bir gereği olduğu göz önüne alındığında, Teknik Şartname’nin V-A maddesinde düzenlenen protokol belgesinin  yeterlik belgesi mahiyetinde olmaması nedeniyle teklif ekinde sunulmasına gerek olmadığı, belgenin sunulmadığı gerekçesiyle herhangi bir isteklinin teklifinin de değerlendirme dışı bırakılamayacağı sonucuna varılmış olup, söz konusu belge ile ilgili kriterlerin Teknik Şartname’de düzenlenmesi nedeniyle, bu belgelerin sözleşme aşamasında değerlendirilebileceği sonucuna ulaşıldığından, anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işlemin mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

            C… Akaryakıt İnş. Tah.Tur. İth. İhr San. ve Tic. Ltd. Şti.nin  ( Van Vergi Dairesine kayıtlı) idarece değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi yönünden yapılan değerlendirme   ;

Anılan istekli tarafından herhangi bir mutfakla protokol yapıldığına ilişkin belge sunulmadığı ancak yukarıya aktarılan mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, ihaleye katılabilmek için gereken yeterlik belgelerinin idari şartnamede düzenlenmesi gerektiği, başvuruya konu ihaleye esas İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı maddesinin, Teknik Şartname’nin V-A "Firmanın Yükümlülükleri" başlıklı bölümünün "Pişirme"başlıklı  maddesinde düzenlenen firmanın kendi mutfağı veya ihale esnasında protokol yaparak idareye sunacağı yemek fabrikasına  yönelik bir düzenleme içermediği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 27’nci maddesine göre, yeterlik kriterlerinin idari şartnamede düzenlenmesi gerektiği, teknik şartnamede ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen yükümlülüklere yönelik düzenlemeler yapılabileceği, idare tarafından bahse konu böyle bir belge isteniliyor ise, söz konusu belge ile ilgili düzenlemelerin idari şartnamenin ihaleye katılımda yeterlik belgelerini düzenleyen ilgili maddelerinde yapılmasının kamu ihale mevzuatının bir gereği olduğu göz önüne alındığında, Teknik Şartname’nin V-A maddesinde düzenlenen protokol belgesinin  yeterlik belgesi mahiyetinde olmaması nedeniyle teklif ekinde sunulmasına gerek olmadığı, belgenin sunulmadığı gerekçesiyle herhangi bir isteklinin teklifinin de değerlendirme dışı bırakılamayacağı sonucuna varılmış olup, söz konusu belge ile ilgili kriterlerin Teknik Şartname’de düzenlenmesi nedeniyle, bu belgelerin sözleşme aşamasında değerlendirilebileceği sonucuna ulaşıldığından, anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işlemin mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

          Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, V… Tem. Tekstil Gıda ve  Day. Tük. San. Tic. Ltd. Şti.nin  ve C… Akaryakıt İnş. Tah.Tur. İth. İhr San. ve Tic. Ltd. Şti.nin   tekliflerinin değerlendirmeye alınması, B…Tem. İnş. Kırtasiye  Gıda Turz. Yem. Med. San. Tic. Ltd. Şti.nin ve Günay Yemek Hiz. Gıda Tem. İnş. Hay. Kuyumculuk San. Dış Tic. Ltd. Şti.den teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenler belirtilmek suretiyle aşırı düşük teklif açıklaması istenmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.