|
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Hamdi GÜLEÇ
Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ
BAŞVURU SAHİBİ:
… Enerji Nakl. Mad. İnş. San. ve Tic. A.Ş.,
Yeşilköy Mah. Atatürk Cad. EGS Business Park Blokları B-3 Blok Kat: 3 No: 12-2/165 Bakırköy / İSTANBUL
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Altyapı Yatırımları Genel Müdürlüğü,
Hakkı Turayliç Cad. No: 5 06338 Emek Çankaya / ANKARA
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2015/172002 İhale Kayıt Numaralı “Kemalpaşa Lojistik Merkezi Alt ve Üst Yapı İkmal İnşaatı İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Altyapı Yatırımları Genel Müdürlüğü tarafından belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen ve 30.12.2015 tarihinde ön yeterlik değerlendirmesiyapılan ve “Kemalpaşa Lojistik Merkezi Alt ve Üst Yapı İkmal İnşaatı İşi” ihalesine ilişkin olarak … Enerji Nakl. Mad. İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin 29.02.2016tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 14.03.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.03.2016 tarih ve 17617 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.03.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2016/712 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuruya konu ihalenin ön yeterlik değerlendirmesinde firmalarının sunduğu ortaklık durum belgesinin standart forma uygun olmadığı gerekçesiyle yeterli bulunmadığı, bahse konu ihalenin Ön Yeterlik Şartnamesi’nin 7’nci maddesinin (f) bendinde “Tüzel kişi tarafından iş deneyimi göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge” nin başvuru ekinde sunulacağının düzenlendiği, ihale dokümanı içerisinde verilen Standart Form-KİK031.1/Y’de “Başvuruda bulunan şirkete ilişkin kayıtların incelenmesi sonucunda, yukarıda adı ve soyadı/ticaret unvanı bulanan kişinin bu belgenin düzenleme tarihinden önceki bir yıl boyunca …(Başvuru sahibi şirketin ticaret unvanı yazılacaktır.)’nin kesintisiz olarak %50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğu tespit edilmiştir.
Belge düzenleme tarihinden sonra ortaklık oranının %50’ye veya %50’nin altına düşmesi durumunda bu belge, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında yapılan ihalelerden kullanılamaz.” ibaresinin yer aldığı, firmaları tarafından sunulan ortaklık durum belgesinde “Başvuruda bulunan şirkete ilişkin kayıtların incelenmesi sonucunda, yukarıda ticaret unvanı bulunan kişinin bu belgenin düzenleme tarihinden önceki bir yıl boyunca … Enerji Nak. Mad. İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin kesintisiz olarak %50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğu tespit edilmiştir.
Belge düzenleme tarihinden sonra ortaklık oranının %50’ye veya %50’nin altına düşmesi durumunda bu belge, Kültür Varlığı Yönetmeliği kapsamında yapılan ihalelerde kullanılmaz.” ibaresinin bulunduğu, ihale dokümanı içerisinde verilen Standart Form-KİK031.1/Y incelendiğinde belgenin ilk paragrafı ile son bir yıldır kesintisiz ortaklık durumunun korunduğunun taahhüt edildiği, ikinci paragrafında ise belgenin geçerlik şartını kaybedeceği durumun açıklandığı ve ileriye yönelik olarak istekliye/adaya bilgi verildiği, bir başka deyişle belgenin ikinci paragrafının taahhüt içermediği, bahse konu belgenin ikinci paragrafı yazılmamış olsa dahi bu eksikliğin belgeyi şekilsel olarak standart forma aykırı hale getirdiği ancak belgenin taahhüt niteliğini ortadan kaldırmadığı, dolayısıyla firmaları tarafından sunulan ortaklık durum belgesinde “4734 sayılı Kamu İhale Kanunu” ibaresi yerine “Kültür Varlığı Yönetmeliği” ibaresinin yazılmasının belgenin sıhhatini etkilemediği, … Açıq Şahmdar Camiyyati’nin son bir yıldır firmalarının %51 hissesine sahip olduğu gerçeğini değiştirmediği, firmalarınca sunulan ortaklık durum belgesiyle ihale dokümanı içerisinde verilen Standart Form-KİK031.1/Y ile taahhüt edilmesi istenilen ortaklık durumuna ilişkin taahhüdün verildiği, daha önceki teklif verdikleri ihaleden kalan Kültür Varlığı Yönetmeliği ibaresi nedeniyle firmalarının yeterli bulunmamasının açıkça ihale mevzuatına aykırı olduğu, bu nedenle firmaları tarafından sunulan ortaklık durum belgesinin yeniden incelenerek firmalarının bahse konu ihaleye teklif verecek aday listesine alınması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
…….
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “…(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.
…
(11) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.
(12) Mezuniyet belgelerinin iş deneyimini tevsik için sunulması durumunda; mezuniyetten sonra geçen sürenin onbeş yıldan fazlasının değerlendirmeye alınabilmesi için, başvuru veya teklif kapsamında mezuniyet belgesi sahibine ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesinin sunulması zorunludur.
…” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Ortaklık durum belgesi” başlıklı 11’inci maddesinde “11.1. İhaleye katılan tüzel kişinin, ilgili İhale Uygulama Yönetmeliğine göre ortağına ait iş deneyimini gösteren belgeyi sunması halinde, bu belgeyle birlikte ortaklık durum belgesinin de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.
11.2. Ortaklık durum belgesinin kimin tarafından düzenleneceği ve hangi durumlarda aday veya isteklilerce sunulmasının zorunlu olduğu hususlarına İhale Uygulama Yönetmeliklerinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı maddesinde yer verilmiştir. Sunulacak belgenin İhale Uygulama Yönetmeliklerinin ekinde yer alan ilgili standart forma uygun şekilde ve ihalenin ilk ilan veya ihaleye davet tarihinden sonra SM, YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları tarafından düzenlenmiş olması zorunludur.” açıklaması,
Aynı Tebliğ’in “Mühendis veya mimarların mezuniyet belgeleri ile ihalelere katılmaları” başlıklı 43’üncü maddesinde “43.1. 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin (h) bendi uyarınca; mühendis ve mimarların mezuniyet belgeleriyle elde ettikleri deneyimin, mühendis veya mimarların en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip olduğu tüzel kişiler tarafından da kullanılabilmesi mümkün olup, bu kapsamda tüzel kişilerin ortaklarına ait mezuniyet belgelerini iş deneyimlerini tevsik amacıyla sunabilmeleri için, mezuniyet belgesi sahibi ortağın en az beş yıldır tüzel kişiliğin % 51 veya daha fazla hissesine sahip olduğunun, ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden sonra SM, YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil müdürlükleri tarafından düzenlenen (KİK031.3/Y) nolu standart forma uygun belge ile tevsik edilmesi zorunludur… ” açıklaması,
Aynı Tebliğ’in “Ortaklık durum belgesi” başlıklı 44’üncü maddesinde “44.1. Tüzel kişi aday veya isteklilerin, ortaklarına ait iş deneyimini gösteren belgeleri sunmaları durumunda; Uygulama Yönetmeliğinin 39 uncu maddesinin dokuz, ve onbirinci fıkralarında yer alan hükümler uyarınca, iş deneyim belgesi veya mezuniyet belgesi sahibi ortaklarının ortaklık hisse oranları ve sürelerine ilişkin olarak, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya SM, YMM ya da SMMM tarafından düzenlenen belgeleri sunmaları zorunludur. Bu kapsamda;
a) Tüzel kişiliğin en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip ortağının iş bitirme/durum/yönetme/denetleme belgesi ile ihaleye katılım durumunda, (KİK031.1/Y) nolu standart formun,
…
c) Tüzel kişiliğin en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip ortağının mezuniyet belgesi ile ihaleye katılım durumunda; (KİK031.3/Y) nolu standart formun,
düzenlenerek başvuru veya teklif kapsamında sunulması gereklidir.” açıklaması yer almaktadır.
Ön Yeterlik Şartnamesi’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinden ihale konusu işin adının “Kemalpaşa Lojistik Merkezi Alt e Üst Yapı İkmal İnşaatı İşi”, miktarı ve türünün “Saha dolgusu, temel ve beton kaplama imalatları, çevre ihata duvarı, su deposu ve trafo merkezine ait imalatlar (inşaat, mekanik, elektrik).” olduğu anlaşılmıştır.
Aynı Şartname’nin “Ön yeterlik başvurusu için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. Adayların aşağıda yer alan belgeleri, ön yeterlik başvuruları kapsamında sunmaları gerekir:
…
f) Tüzel kişi tarafından iş deneyimi göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge.
g) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge.
7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) ve (b) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine/en az % 51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde bu ortak (f) ve (g) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır.
…
7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:
… Aday tarafından 62.500.000,00 TRY (Türk Lirası) den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.
İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.
…
7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:
Demiryolu Lojistik Merkezi/Köyü Yapım İşleri ile Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği Ek-1 eki Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesinde yer alan A-VI işler benzer iş olarak kabul edilecektir.
7.7. Mezuniyet belgeleri/diplomalar:
İhale konusu iş veya benzer işe denk sayılacak mühendislik bölümü; İnşaat Mühendisliği bölümü.” düzenlemesi bulunmaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinde, ihaleye katılan tüzel kişilerin, ortaklarına ait iş deneyimini gösteren belgeleri sunmaları durumunda; iş deneyim belgesi veya mezuniyet belgesi sahibi ortaklarının ortaklık hisse oranları ve sürelerine ilişkin olarak, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya SM, SMMM ya da YMM tarafından düzenlenen belgelerini sunmalarının zorunlu olduğu, buna göre tüzel kişiliğin en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip ortağının iş bitirme/durum/yönetme/denetleme belgesi ile ihaleye katılım durumunda (KİK031.1/Y) no’lu standart formun, tüzel kişiliğin en az beş yıldır %51 veya daha fazla hissesine sahip ortağının mezuniyet belgesi ile ihaleye katılım durumunda (KİK031.3/Y) no’lu standart formun düzenlenerek başvuru veya teklif kapsamında sunulması gerektiği düzenlenmiştir.
… Enerji Nakl. Mad. İnş. San.ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan ortaklık durum belgesinin Ön Yeterlik dokümanı ekinde yer alan Ortaklık Durum Belgesi Standart Formu’na uygun sunulmadığı gerekçesi ile anılan adayın başvurusunun yeterli bulunmadığı anlaşılmıştır.
… Enerji Nakl. Mad. İnş. San.ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan ortaklık durum belgesinin 29.12.2015 tarihinde düzenlendiği, iş deneyimini gösteren belgesi kullanılacak ortağa ilişkin bilgiler kısmında; ortağın adının … Açıq Şahmdar Camiyyatı, ortaklık tipinin tüzel kişi ve belgenin düzenlendiği tarihteki ortaklık hisse oranının %55 olarak belirtildiği görülmüştür. Anılan belgenin devamında,
“Başvuruda bulunan şirkete ilişkin kayıtların incelenmesi sonucunda, yukarıda adı ve soyadı/ticaret unvanı bulanan kişinin bu belgenin düzenleme tarihinden önceki bir yıl boyunca … Enerji Nak. Maden. İnş. San. ve Tic. A.Ş.’nin kesintisiz olarak %50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğu tespit edilmiştir.
Belge düzenleme tarihinden sonra ortaklık oranının %50’ye veya %50’nin altına düşmesi durumunda bu belge, Kültür Varlıkları İhale Yönetmeliği kapsamında yapılan ihalelerden kullanılamaz.” ibaresinin yer aldığı anlaşılmış olup, ortaklık oranının %50’ye veya %50’nin altına düşmesi durumunda belgenin Kültür Varlıkları İhale Yönetmeliği kapsamında yapılan ihalelerde kullanılamayacağının belirtildiği görülmüş olup, sunulan ortaklık durum belgesinin (KİK031.1/Y) no’lu standart forma uygun olmadığı anlaşılmıştır.
Bu kapsamda ortaklık oranının %50’ye veya %50’nin altına düşmesi durumunda belgenin “4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında yapılan ihalelerde kullanılamayacağı” ifadesi yerine “Kültür Varlıkları İhale Yönetmeliği kapsamında yapılan ihalelerde kullanılamayacağı” ifadesinin yer aldığı dikkate alındığında, belgenin 4734 sayılı Kanun kapsamında yapılan ihaleler için kullanılacak bir belge olmadığı ve ortaklık durumu beyanının doğru olarak tevsik edilemediği görülmüştür.
Buna göre … Enerji Nakl. Mad. İnş. San.ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan ortaklık durum belgesinde yer alan ifadenin sonuca etkili olduğu anlaşıldığından adı geçen adayın iş deneyimini tevsik amacıyla sunduğu belgenin mevzuata uygun olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Mevzuat hükümlerinden tüzel kişinin ortağına ait iş deneyim belgesinin iş deneyimini tevsiken kullanılabilmesi için, iş deneyim belgesiyle birlikte ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ortaklık durum belgesinin sunulması, belge düzenlenme tarihinden önceki bir yıl boyunca iş deneyim belgesi kullanılan ortağın şirketin yarısından fazla hissesine sahip olması gerektiği anlaşılmış olup SM, SMMM, YMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil müdürlükleri tarafından düzenlenen belgenin standart forma uygun olarak sunulması gerektiği açıktır.
Başvuru sahibi tarafından … Açıq Şahmdar Camiyyatı firmasına ait iş deneyim belgesinin kullanılabilmesi için idarece ihale dokümanı kapsamında da verilen standart forma uygun ortaklık durum belgesi sunulması gerekirken standart forma uygun ortaklık durum belgesinin sunulmadığı ve sunulan ortaklık durum belgesi ile standart form arasındaki ifade farklılığının sonuca etkili olduğu anlaşıldığından idarece anılan adayın başvurusunun yeterli bulunmaması işleminde mevzuata aykırılık görülmemiştir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
|
