Tek ortaklı anonim şirketlerin ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımlarının kayıt edilmesinin zorunlu olmadığı hk.

BAŞVURU SAHİBİ:

Eren Grup Kurumsal Hizmetler Tarım Ürünleri Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İçişleri Bakanlığı Emniyet Genel Müdürlüğü Afyonkarahisar Polis Meslek Eğitim Merkezi Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/953413 İhale Kayıt Numaralı “İdarenin Mutfağında Pişirilmek Üzere İşçili ve Malzemeli Yemek Hizmeti” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İçişleri Bakanlığı Emniyet Genel Müdürlüğü Afyonkarahisar Polis Meslek Eğitim Merkezi Müdürlüğü tarafından 24.10.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İdarenin Mutfağında Pişirilmek Üzere İşçili ve Malzemeli Yemek Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak Eren Grup Kurumsal Hizmetler Tarım Ürünleri Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketinin 07.11.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.11.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.11.2022 tarih ve 60558 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.11.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1300 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhale üzerinde bırakılan Aside Yemekçilik ve Temizlik Hizmetleri San. Tic. A.Ş.nin İdari Şartname’nin 7.1.a.2’nci maddesinde istenilen kriterleri karşılamadığı, anılan isteklinin tür değişikliğine giderek Limited Şirket vasfından Anonim Şirket vasfına geçtiği, M.N.Knin şirketin tek ortağı olduğu, üç yıllığına yönetim kurulu üyeliğine ve ilk yıl için yönetim kurulu başkanlığına seçildiği, Türk Ticaret Kanunu’nun 366’ncı maddesi dikkate alındığında yönetim kurulu başkanının her yıl için seçilmesi ve ticaret sicil gazetesinde yayımlatılması gerekirken söz konusu işlemin yapılmadığı, yönetim kurulu başkanının görev süresinin ihale tarihi itibarıyla sona erdiği, anılan isteklinin belirtilen hususları tescil etmesi veya EKAP’a yönetim kurulu başkanının görev süresinin uzatıldığına dair belgenin yüklenmemesinin kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu,

1. A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

…b) Tüzel kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, başvuru ya da teklif mektubunu imzalayanın noter tasdikli imza beyannamesinin,teklif kapsamında sunulması zorunludur.

Tüzel kişilerde; aday veya isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP’tan alınır. EKAP’a kayıtlı olmayan yabancı aday/istekliler tarafından ise, ilgili ülke mevzuatı dikkate alınarak, belirtilen hususlara ilişkin gerekli belgeler ihalede sunulur.

Aday veya isteklilerin ihale tarihi itibarıyla mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak sunması gerekir.” hükmü yer almaktadır.

 Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Gerçek ve tüzel kişilerin EKAP’a kaydı” başlıklı 7’nci maddesinde “… (5) EKAP’a kayıtlı olan; gerçek kişilerin kendileri ile vekil veya temsilcilerine; tüzel kişilerin kendileri, ilgisine göre, ortakları ve ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç)/üyeleri/kurucuları, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşme imzalamaya ve sözleşmenin yürütülmesi konusunda tüzel kişiliği temsile yetkili yönetimindeki görevliler ile vekil veya temsilcilerine ilişkin aşağıda yer alan bilgileri EKAP’a kaydetmeleri ve son başvuru veya ihale tarihinden ve sözleşme imzalamadan önce güncellemeleri zorunludur. Bu kişilerin;

…b) Tüzel kişi olması halinde ticaret unvanı, vergi kimlik numarası ile varsa işletme adı. Tüzel kişilerde; yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelere/kuruculara ilişkin kayıt kapsamında ticaret sicil verileri esas alınır.

Ayrıca anonim şirketlerde (tek ortaklı şirketler hariç) ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımları; şirket niteliğinde olmayan tüzel kişilerde ise üyelerin veya kurucuların kaydı kapsamında Türkiye Ticaret Sicili Gazetelerinde yer almayan bilgileri içeren belgelerin ilgili kısımları da taranarak EKAP’a yüklenir. Yabancı aday/istekliler tarafından bu fıkrada istenen bilgi ve belgelerin beyan edilmesi/yüklenmesi bakımından, ilgili ülke mevzuatındaki karşılıkları esas alınır.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “e-tekliflerin hazırlanması ve sunulması” başlıklı 19’uncu maddesinde “(1) e-teklifler, istekliler tarafından EKAP üzerinden hazırlanır. İlan ve ihale dokümanında, EKAP üzerinden sorgulanması mümkün olmayan katılım ve yeterlik belgelerinin Kurum tarafından belirlenen usul ve esaslara uygun şekilde bilgisayarda taratılarak e-teklif kapsamında sunulacağı yönünde düzenleme yapılır.

(2) e-teklifler, istekliler tarafından EKAP üzerinden hazırlandıktan sonra e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar EKAP üzerinden gönderilir. Ortak girişimlerde e-teklifin ortak girişim ortaklarının tamamı tarafından e-imza ile imzalanması zorunludur…” hükmü yer almaktadır.

 İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

1. a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;

…2) Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile, ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP’tan alınır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıdaki aktarılan mevzuat hükümlerinde ihaleye katılım sağlayacak isteklilerin tüzel kişi olmaları durumunda yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgilerin idarece EKAP üzerinden alınması gerektiği,

– isteklilerin anonim şirket olması durumunda da ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımlarının taranarak EKAP’a kayıt edilmesi gerektiği (tek ortaklı şirketler hariç), 

–yeterlik bilgileri tablosunda ortaklar ve ortaklık oranları ile temsile yetkili kişilerin ve varsa vekile ilişkin bilgilerin beyan edilmesinin yeterli olduğu,

-herhangi bir ticaret sicil gazetesinin beyan edilmesine gerek olmadığı, tek ortaklı anonim şirketlerin ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımlarının kayıt edilmesinin zorunlu olmadığı ifade edilmiştir.

İhale üzerinde bırakılan Aside Yemekçilik ve Temizlik Hizmetleri San. Tic. A.Ş.nin yeterlik bilgileri tablosunda M.N.Knin şirketin %100 ortağı ve yönetim kurulu üyesi olarak beyan edildiği tespit edilmiştir.

EKAP üzerinden yapılan sorgulamada ihale üzerinde bırakılan tek ortaklı bir anonim şirket olan istekliye ilişkin teklifin e-imza kullanılarak Mehmet Nuri Kesici tarafından verildiği, ayrıca www.ticaretsicil.gov.tr ile EKAP üzerinden yapılan kontrollerde anılan şahsın şirketin tek ortağı ve 28.04.2024 tarihine kadar yönetim kurulu üyesi olarak şirketi münferiden temsile yetkili kılındığı, dolayısıyla söz konusu bilgilerin beyan edilen bilgilerle uyumlu olduğu tespit edilmiştir.

 Ayrıca başvuru sahibi tarafından şirketin tek ortağı olan M.N.Knin yönetim kurulu başkanlığı süresinin sona erdiği ve görev süresini uzatmadığı,

-EKAP’a anılan hususlara ilişkin belge yüklemediği iddia edilmekte ise de, kamu ihale mevzuatında tüzel kişilerin yönetim kurulu başkanlarının beyan edilmesi veya görev süresi sona eren yönetim kurulu başkanlarının görev sürelerini uzatarak ihaleye teklif vermesi gerektiğine yönelik bir zorunluluğun bulunmadığı,

-anılan mevzuat kapsamında ihaleye katılım sağlayacak isteklilerin tüzel kişi olmaları durumunda yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarının idarece EKAP üzerinden alınması gerektiği,

-ihale üzerinde bırakılan isteklinin tek ortağı olup yönetim kurulu üyesi olan M.N.Knin temsile yetkili olduğunun EKAP ve www.ticaretsicil.gov.tr adreslerinden teyit edilebildiği,

–yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinde tek ortaklı anonim şirketlerin ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımlarının kayıt edilmesinin zorunlu olmadığı, bu kapsamda başvuru sahibinin iddiasında ileri sürülen hususların kamu ihale mevzuatı kapsamında ihaleye katılımı engeller nitelikte olmadığı anlaşılmış olup anılan iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.