İhalenin tüm yerli ve yabacı isteklilere açık olduğu durumda ihale kapsamında çalışacak personelin T.C. vatandaşı olma şartı istenebilir mi?

Kamu İhale Kurulunun 2011/UH.I-1149 Sayılı Kararında:

4857 sayılı İş Kanununun “Eşit davranma ilkesi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “İş ilişkisinde dil, ırk, cinsiyet, siyasal düşünce, felsefî inanç, din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı ayırım yapılamaz.” hükmü,

4817 sayılı Yabancıların Çalışma İzinleri Hakkında Kanunun “İzin alma yükümlülüğü ve izin verme yetkisi” başlıklı 4 üncü maddesinde; “Türkiye’nin taraf olduğu ikili ya da çok taraflı sözleşmelerde aksi öngörülmedikçe, yabancıların Türkiye’de bağımlı veya bağımsız çalışmaya baş-lamadan önce izin almaları gerekir.” hükmü,

Yer almaktadır.

Şartnamenin “İhalenin yabancı isteklilere açıklığı” başlıklı 8 inci maddesinde; “8.1 ihale, yeterlik kriterlerini taşıyan tüm yerli ve yabancı isteklilere açıktır.” düzenlemesine,

Aynı şartnamenin “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenme-si” başlıklı 35 inci maddesinde; “..35.4.1 Bu ihalede, tekliflerin değerlendirilmesinde yerli istekliler lehine % 15 oranında fiyat avantajı uygulanacaktır. Ancak, yabancı isteklilerle ortak girişim yapmak suretiyle ihaleye katılan yerli istekliler bu fiyat avantajından yararlanamaz.” düzenlemesine,

Teknik şartnamenin 5.4 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “Teknik işler elemanları; bu grupta çalışacak elemanın aşağıdaki maddelerden birine uyması yeterli olacaktır.” düzenlemesine,

Anılan fıkranın devamında teknik işler elemanlarında en az biri aranan onbir maddeden oluşan şartların yer aldığı ve söz konusu şartların üçüncü maddesinde; “Belediyemiz bünyesinde hizmet edecek 19 adet destek elemanı Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı olmalı, en az sekiz yıllık ilköğretim veya ortaokul dengi okul mezunu olmalı, 18 yaşını doldurmuş olmalı, …suçlarından dolayı hükümlü bulunmamalı, kamu haklarından yasaklı olmamalı, görevini yapmasına engel olabilecek vücut ve akıl hastalığı ile özrü bulunmamalıdır. Yıldırım Belediye Başkanlığı sorumluluk alanında yapılması gereken zabıta müdürlüğünün bağlı olduğu kanunlar hükmünce gerektiğinde zabıta ekiplerince görevlerinin yürütülmesinde yardımcı olmak, görev kapsamına giren konularda, sorumlu olunan mercilere bilgi aktarılmasını ve gerekli bilgileri içeren rapor ve tutanakların düzenlenmesini ve zabıta müdürlüğüne iletilmesini sağlamaktır. Zabıta müdür ve sıralı amirlerince yerine getirmektir. 5393 sayılı Kanunun 14/a maddesi gereğince ve idarece verilecek görevleri yerine getirmekle yükümlü olunacaktır. Tercihen sürücü ehliyetli personelden seçilecek personel gerektiğinde müdürlüğümüz bünyesinde kullanılan araçların sevk ve idaresinde görev alacaklardır.” düzenlemesi,

Yer verildiği görülmüştür.

Yerli istekli lehine fiyat avantajı istekliler açısından değerlendirilmesi gereken bir düzenleme olup, anılan ihalede yerli ve yabancı istekliler açısından mevzuata aykırı bir düzenlemenin olmadığı,

Teknik şartnamenin 5.4 üncü maddesinde yer verilen düzenlemenin belediye bünyesinde istihdam edilecek personelin şartlarının belirlenmesine yönelik olarak yapıldığı, yukarıda yer verilen mevzuata hükümleri ve ihale dokümanındaki düzenleme birlikte değerlendirildiğinde;

Türkiye’de çalıştırılacak işçiler açısından esas olanın Türkiye Cumhuriyeti vatandaşlarının çalıştırılması olduğu, yabancı uyruklu işçilerin çalıştırılmasının 4817 sayılı Kanun uyarınca izne tabi olduğu, dolayısıyla ihale dokümanında yer verilen düzenlemelerde eşitlik ilkesine aykırı bir husus bulunmadığı gibi, yerli istekli olduğu anlaşılan başvuru sahibi ….Tic. San. Ltd. Şti.’nin teklifini oluşturmasını etkileyecek herhangi bir düzenlemenin de bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin üçüncü iddiası yerinde görülmemiştir.