| BAŞVURU SAHİBİ:
… / Assos İnşaat,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Türkiye Cumhuriyeti Devlet Demiryolları Taşımacılık Anonim Şirketi Genel Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2022/781891 İhale Kayıt Numaralı “12 Ay (365 Gün) Süreyle Tren Üzerinde Görev Yapan Personele Kumanya Paketi Temini ve Dağıtımı Hizmet Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Türkiye Cumhuriyeti Devlet Demiryolları Taşımacılık Anonim Şirketi Genel Müdürlüğü tarafından 15.09.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “12 Ay (365 Gün) Süreyle Tren Üzerinde Görev Yapan Personele Kumanya Paketi Temini ve Dağıtımı Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak … / Assos İnşaat’ın 08.09.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.09.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.09.2022 tarih ve 51650 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.09.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2022/1069 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde bırakılacak olan isteklinin teklifinin yaklaşık maliyete hayli yakın olması nedeniyle kamu zararı oluşacağı, ihalenin yaklaşık maliyetinin ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelerin rekabeti engelleyici ve kamu zararı oluşturacak nitelikte olduğu, şöyle ki;
…………
6) Teknik Şartname’nin 7.1’inci maddesinde, yüklenicinin depo temin etmesi ve söz konusu deponun kira sözleşmesini veya mülkiyetinin kendisine ait olduğunu gösteren belgeyi sözleşme imzalanmadan önce idareye teslim etmesi gerektiğinin belirtildiği, öte yandan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda, istekliler tarafından sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulması gerektiği belirtilen belgeler arasında bahse konu belgelerin bulunmadığı iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
6) Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “…Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:
a) İflas eden, tasfiye halinde olan, işleri mahkeme tarafından yürütülen, konkordato ilân eden, işlerini askıya alan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.
b) İflası ilân edilen, zorunlu tasfiye kararı verilen, alacaklılara karşı borçlarından dolayı mahkeme idaresi altında bulunan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.
c) Türkiye’nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan.
d) Türkiye’nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan.
e) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı kararıyla hüküm giyen.
f) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen.
g) İhale tarihi itibariyle, mevzuatı gereği kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki faaliyetten men edilmiş olan.
h) Bu maddede belirtilen bilgi ve belgeleri vermeyen veya yanıltıcı bilgi ve/veya sahte belge verdiği tespit edilen.
i) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.
j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.
…
Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,
Bahse konu Kanun’un “Ortak girişimler” başlıklı 14’üncü maddesinde “…İhalenin iş ortaklığı veya konsorsiyum üzerinde kalması halinde, sözleşme imzalanmadan önce noter tasdikli iş ortaklığı veya konsorsiyum sözleşmesinin verilmesi gerekir…” hükmü,
Aynı Kanun’un “Alt yükleniciler” başlıklı 15’inci maddesinde “İhale konusu işin özelliği nedeniyle ihtiyaç görülmesi halinde, ihale aşamasında isteklilerden alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işleri belirtmeleri, sözleşme imzalamadan önce de alt yüklenicilerin listesini idarenin onayına sunmaları istenebilir…” hükmü,
Söz konusu Kanun’un “Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde “41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir…” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş ortaklığı” başlıklı 32’nci maddesinde “…(6) İhalenin iş ortaklığı üzerinde kalması halinde iş ortaklığı tarafından, sözleşmenin imzalanmasından önce noter onaylı ortaklık sözleşmesinin idareye verilmesi zorunludur…” hükmü,
Bahse konu Yönetmelik’in “Konsorsiyum” başlıklı 33’üncü maddesinde “…(4) İhalenin konsorsiyum üzerinde kalması halinde konsorsiyum tarafından, sözleşme imzalanmadan önce noter onaylı konsorsiyum sözleşmesinin idareye verilmesi zorunludur…” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “…Aday veya isteklilerin ihale tarihi itibarıyla mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak sunması gerekir…” hükmü,
Söz konusu Yönetmelik’in “İhale dışı bırakılma” başlıklı 51’inci maddesinde “(1) Kanunun 10 uncu maddesinde yer alan hükümler gereğince;
a) İflas eden, tasfiye halinde olan, işleri mahkeme tarafından yürütülen, konkordato ilan eden, işlerini askıya alan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan,
b) İflası ilan edilen, zorunlu tasfiye kararı verilen, alacaklılara karşı borçlarından dolayı mahkeme idaresi altında bulunan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan,
c) Türkiye’nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan,
ç) Türkiye’nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan,
d) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı kararıyla hüküm giyen,
e) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen,
f) İhale tarihi itibariyle, mevzuatı gereği kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki faaliyetten men edilmiş olan,
g) Bu Yönetmelik hükümlerine göre idareler tarafından belirlenen bilgi ve belgeleri vermeyen veya yanıltıcı bilgi ve/veya sahte belge verdiği tespit edilen,
ğ) Kanunun 11 inci maddesine göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan,
h) Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen,
aday ve istekliler ihale dışı bırakılır.
İhale üzerinde kalan istekliden, birinci fıkranın (a), (b), (c), (ç), (d) ve (f) bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığına dair belgelerin sözleşme imzalanmadan önce istenilmesi zorunludur…” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Teminatlar” başlıklı 55’inci maddesinde “…(2) İhale üzerinde bırakılan istekliden sözleşme imzalanmadan önce, teklif fiyatının sınır değere eşit veya üzerinde olması halinde teklif fiyatının % 6’sı, sınır değerin altında olması halinde ise yaklaşık maliyetin % 9’u oranında kesin teminat alınır…” hükmü,
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Alt yükleniciler” başlıklı 18’inci maddesinde “…İdareler, işin özelliği nedeniyle alt yüklenici çalıştırılmasını öngörmedikleri işlerde, işlerin tamamının yüklenicinin kendisi tarafından yapılmasını isteyebilirler. Alt yüklenici çalıştırılmasının idarenin iznine tabi olduğu işlerde, işin nevi itibariyle idarece izin verilen kısımlarını yapacak alt yüklenicilerin isimleri ve yapacakları iş bölümlerini, işin bütününü, hiçbir suretle alt yükleniciye yaptırmamak kaydıyla, idarenin onayına sunar.
İdare, on beş (15) gün içinde alt yükleniciyi onaylayıp onaylamadığını bildirir. Alt yükleniciler, idarenin onayından sonra işe başlayabilecektir, aksi halde alt yükleniciler hiçbir suretle iş yerinde çalışamazlar.
İdarece sözleşme imzalanmadan önce onaylanan listede yer alan alt yüklenicilerle bunlar işe başlamadan önce yüklenicinin sözleşme yapması ve bunun bir örneğini idareye vermesi gerekir…” açıklaması,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İsteklilerden 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddenin dördüncü fıkrasına göre istenecek belgeler” başlıklı 17’nci maddesinde “…17.2.1. 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a) ve (b) bentlerine ilişkin belge, tacirler için ticaret sicil memurlukları, esnaf ve sanatkârlar için esnaf ve sanatkâr sicil müdürlüğü/memurluğu, serbest meslek sahipleri için ise üyesi olduğu oda tarafından düzenlenir. (g) bendine ilişkin belge ise, gerçek veya tüzel kişinin kayıtlı olduğu odalar tarafından düzenlenir. Bu belgeler, başka bir kurum ya da kuruluştan teyit alınmadan kabul edilebilecektir. (g) bendine ilişkin sunulan belgeden, isteklinin son başvuru ve/veya ihale tarihi itibarıyla mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürdüğü hususu da anlaşılıyorsa, sözleşme imzalanmadan önce odaya kayıtlı olunduğuna ilişkin ayrı bir belge sunulmasına gerek bulunmamaktadır…” açıklaması,
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince; vergi, resim, harç, her türlü sigorta giderleri, karar pulu bedeli, damga vergisi, KİK payı ve oluşabilecek benzer diğer tüm giderler ile tekliflerinin hazırlanması ile ilgili olarak, sözleşme konusu hizmetin ifasında kullanacağı depo, ofis vb. iş yerlerinin gerekli olan tüm demirbaş (buzdolabı, masa, sandalye, vb.) malzemeleri ile bunlarla ilgili kira, telefon, internet, elektrik, su, doğalgaz faturaları, araç, nakliye ve iş yeri sigortası gibi işin bütününü ilgilendiren tüm masrafları, kumanya dağıtımında kullanılacak tabletler ve sim kartları ile çalıştıracağı personelin her türlü ücretini teklif fiyatına dâhil edecektir…” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “…Dağıtım Noktası: Ek-1’de belirtilen 42 adet iş yerinde bulunan kumanya teslimat birimlerini, Bölge Depoları: İlgili bölge müdürlüğüne bağlı dağıtım noktalarına ikmal yapabilmek için İstanbul, Ankara, İzmir, Sivas, Malatya, Adana ve Afyon illerinde oluşturacağı ana depo birimini, ifade eder.” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Yüklenicinin Sorumlulukları” başlıklı 5’inci maddesinde “…5.18. Kumanya tedariki, temini ve dağıtımı aşamasında dağıtım noktaları ve bölge depoları için, idare tarafında tahsis edilen, kendi malı veya kiraladığı depo, ofis vb. iş yerlerinin gerekli olan tüm demirbaş (buzdolabı, masa, sandalye vb.) malzemeleri, kira, telefon, internet, elektrik, su, doğalgaz faturaları, araç, nakliye ve iş yeri sigortası gibi sözleşme konusu işle ilgili tüm masraflar yükleniciye aittir.” düzenlemesi,
Bahse konu Şartname’nin “İşin Yapılma Yeri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. Kumanya paketi dağıtımı, bu Şartname ekinde (Ek-1) belirtilen iş yerlerinin bulunduğu tren garlarının sahası içerisinde yapılır. Yüklenici, bölge müdürlükleri merkezlerinin bulunduğu illerde, dağıtım yerlerine ikmal yapabilmek için 30 m2’den küçük olmayan, ana depo temin edecek ve sözleşme imzalanmadan önce ana depoların kira sözleşmesini veya mülkiyetinin kendisine ait olduğunu belgeleyecektir.
7.2. Yüklenicinin talebi olması durumunda, idarenin olanakları çerçevesinde, dağıtım işlemi için Ek-1’de belirtilen iş yerlerinin gar sahası içerisinde yükleniciye kira bedeli karşılığında yer tahsisi yapılabilecektir.
7.3. İdarenin dağıtım yeri tahsisi yapamaması durumunda kumanya dağıtım işlemi için ihtiyaç duyulan (sıhhi şartlara haiz) araç, konteyner, prefabrik yapı vb. yüklenici tarafından sağlanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından; sözleşme imzalanmadan önce ihale üzerinde bırakılan istekliden,
– 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (ç), (d) ve (f) bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığına dair belgelerin istenilmesinin ve kesin teminat alınmasının gerektiği,
-(g) bendine ilişkin sunulan belgeden, isteklinin ihale tarihi itibarıyla mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürdüğü hususunun anlaşılmaması durumunda sözleşme imzalanmadan önce, bahse konu hususu tevsik eden belgelerin de ayrıca sunulmasının zorunlu olduğu,
-bunların yanı sıra ihalelerin iş ortaklığı veya konsorsiyum üzerinde kalması halinde, sözleşme imzalanmadan önce noter tasdikli iş ortaklığı/konsorsiyum sözleşmelerinin, alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilen ihalelerde ise sözleşme imzalamadan önce alt yüklenici listesinin idareye sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.
İnceleme konusu ihaleye ait Teknik Şartname’de, ilgili bölge müdürlüklerine bağlı olan ve Ek-1’de belirtilen iş yerlerindeki teslimat birimlerine ikmal yapabilmek için yüklenicinin, bahse konu bölge müdürlüklerinin merkezlerinin bulunduğu illerde, 30 m2’den küçük olmayan ana depo temin etmesi gerektiği ve sözleşme imzalanmadan önce anılan depoların kira sözleşmesini veya mülkiyetinin kendisine ait olduğunu tevsik eden belgeyi idareye sunmasının zorunlu olduğu ifade edilmiş olup, kamu ihale mevzuatında ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgelerin neler olduğunun belirtildiği ve söz konusu belgeler arasında Teknik Şartname’nin 7.1’inci maddesinde bahsi geçen belgelerin yer almadığı, dolayısıyla mezkûr Şartname düzenlemesinin mevzuata uygun olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.
|
