Taşeron işçilerin kadroya geçirilmesi işlemlerinin muallakta kalması gerekçesiyle ihale iptal edilebilir mi?

Toplantı No

: 2016/035

Gündem No

: 58

Karar Tarihi

: 15.06.2016

Karar No

: 2016/UH.I-1602

Şikayetçi: 

As… Temizlik Hizm. Ve Elek. Elektronik Org. San. Tic. Ltd. Şti. – Ar… İnşaat Tem. Taş. Gıda Kuy. San. Ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi 

İhaleyi Yapan Daire: 

Aksaray Belediye Başkanlığı (Destek Hizmetleri Müdürlüğü) 

Başvuru Tarih ve Sayısı: 

27.05.2016 / 32179 

Başvuruya Konu İhale: 

2016/17271 İhale Kayıt Numaralı "Yardımcı Personel Çalıştırılması" İhalesi 

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; ihale üzerine bırakılan isteklinin sözleşme imzalamadığı gerekçesi ile ihalenin iptal edilmesinin mevzuata aykırı olduğu, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 44’üncü maddesi gereği ihale üzerine bırakılan isteklinin sözleşmeyi imzalamaması durumunda ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi istekli ile Kanun’da belirtilen esas ve usullere göre idarenin sözleşme imzalayabileceğinin hükme bağlandığı, 17.03.2016 tarihinde eşit teklifler arasında yapılan kura çekimi sonucu kendilerinin en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği ve dolayısıyla ihale üzerine bırakılan istekli ile eşit fiyat teklifine sahip oldukları, kendilerinin sözleşmeye davet edilerek ihale sürecinin devam ettirilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 44’üncü maddesinde “İhale üzerinde kalan istekli 42 ve 43 üncü maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminat iade edilir.

Bu zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilir. Bu durumda idare, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi istekli ile de Kanunda belirtilen esas ve usullere göre sözleşme imzalayabilir. Ancak ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli ile sözleşme imzalanabilmesi için, 42 nci maddede belirtilen on günlük sürenin bitimini izleyen üç gün içinde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye 42 nci maddede belirtilen şekilde tebligat yapılır.

Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin de sözleşmeyi imzalamaması durumunda ise, bu teklif sahibinin de geçici teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79.1’inci maddesinde “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde kar hariç yaklaşık maliyet tutarı; personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde ise yaklaşık maliyetin 1,30 sayısına bölünmesinden elde edilen tutar sınır değer olarak kabul edilir.” açıklaması yer almaktadır.

Aksaray Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 11.03.2016 tarihinde yapılan “Yardımcı Personel Çalıştırılması”na ilişkin ihaleye 13 isteklinin katıldığı, 17.03.2016 onay tarihli ihale komisyonu kararında .. Temiz. İnş. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.nin geçici teminatı ve banka referans mektubu uygun olmadığından, sınır değerin altında teklif veren ….Gıda Tem. Yemek. İnş. Nakl. Hayvan. Tic. Ltd. Şti.nin ise aşırı düşük teklif açıklamalarının uygun bulunmaması sebebiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak P.. Özel Güven. Özel Eğt. Temz. Gıda. İnş. ve İnşaat Malzemeleri Sanayi ve Tic. Ltd. Şti. – B.. Temizlik Yem. Otom. Hizm. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortalığının, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak ise As… Temiz. Hizm. ve Elekt. Elektr. Org. San. Tic. Ltd. Şti. – Ar… İnşaat Temizlik Taşımacılık Gıda Kuyumculuk Sanayi ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının belirlendiği görülmüştür.

İhale yetkilisi tarafından alınan 24.05.2016 tarihli ihalenin iptali kararında “… Kamu ihale Genel Tebliğinin 17.6’ncı maddesi hükümlerine göre ihale üzerinde kalan isteklinin (P.. Özel Güvenlik Özel Eğitim Temizlik Gıda İnşaat ve İnşaat Malzemeleri San. ve Tic. Ltd. Şti. – B.. Temizlik Yemek Otomasyon Hizmetleri İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı) ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesine karar verilmiştir.

Gerçekleşen hükümet değişikliği dolayısıyla taşeron işçilerin kadroya geçirilmesi işlemleri muallakta kaldığından, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 44 üncü maddesi hükümlerine dayanarak ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibiyle sözleşme imzalanmamıştır.

Yukarıda sayılan gerekçeler nedeniyle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ve Kamu ihale Genel Tebliğinin ilgili maddelerine göre ihale iptal edilmiştir.” ifadeleri ile söz konusu ihalenin iptal edildiği görülmüştür.

Yapılan incelemede; gerçekleşen hükümet değişikliği dolayısıyla taşeron işçilerin kadroya geçirilmesi işlemlerinin muallakta kalması gerekçesinin somut bir dayanağının olmadığı, yürürlükte bulunan mevzuata göre hareket edilip işlem yapılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Kaldı ki idare tarafından 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 44’üncü maddesi hükümlerine dayanarak ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibiyle sözleşme imzalanmamasının ihale yetkilisine tanınan takdir yetkisine uygun olmadığı, şöyle ki; anılan Kanun maddesinde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görülüp görülmemesi hususuna değinilmiş ancak bahse konu ihalede fiyat teklifleri aynı olduğundan en avantajlı birinci ve ikinci teklif sahiplerinin 17.03.2016 tarihinde yapılan kura çekimi sonucu belirlendiği, teklif fiyatları aynı olmasına karşın en avantajlı ikinci teklif sahibinin teklif tutarının uygun görülmemesinin eşit muamele ilkesine aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

Ayrıca işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olduğu, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde kâr hariç yaklaşık maliyet tutarının sınır değer olarak kabul edildiği ve idare tarafından sınır değerin 9.306.100,86 TL olarak belirlendiği, başvuru sahibinin teklif tutarının da 9.306.100,86 TL olduğu birlikte değerlendirildiğinde ihalenin iptal edilmesinin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Buna göre ihalenin ihale yetkilisince iptal edilmesinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde yer verilen temel ilkelere aykırılık teşkil ettiği anlaşılmış olup ihale yetkilisinin kendisine tanınan takdir yetkisinin sınırsız olmadığı, ihalenin iptal edilmesinin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

İdarenin ihalenin iptali kararının iptaline,

   Oybirliği ile karar verildi.