İdare hemşire çalıştırmak için ihaleye çıkabilir mi?

Toplantı No

: 2017/028

Gündem No

: 64

Karar Tarihi

: 07.06.2017

Karar No

: 2017/UH.II-1606

Şikayetçi: 

A…s Healthcare Sağlık Hizmetleri Ltd. Şti 

İhaleyi Yapan Daire: 

Hatay İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği 

Başvuru Tarih ve Sayısı: 

15.05.2017 / 28301 

Başvuruya Konu İhale: 

2017/142899 İhale Kayıt Numaralı "36 Aylık Görüntüleme Hizmeti Alımı" İhalesi 

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:    

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

A…s Healthcare Sağlık Hizmetleri Ltd. Şti.,

…

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Hatay İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

Odabaşı Mah. SSK Caddesi (Eski SSK Hastanesi) 4. Kat 31100 Antakya/HATAY

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/142899 İhale Kayıt Numaralı “36 Aylık Görüntüleme Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Hatay İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 08.05.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “36 Aylık Görüntüleme Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak A…s Healthcare Sağlık Hizmetleri Ltd. Şti.nin 28.04.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 03.05.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.05.2017 tarih ve 28301 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.05.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1259 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İdari Şartname’nin 25’inci maddesi ile Teknik Şartname’nin A.4 ve A.11’inci maddelerinde yer verilen düzenlemeler doğrultusunda ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak personel sayısının yükleniciler tarafından belirlenmesinin öngörüldüğü, ancak söz konusu işin her ne kadar personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı anlaşılsa da hizmetin niteliği ve bu konudaki Sağlık Bakanlığı’nın Genelgeleri doğrultusunda çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlenmesi gerektiği, söz konusu hususun aşırı düşük teklif sorgulamasının sağlıklı bir şekilde yapılması ve fiyat farkı hesaplaması açısından da önem arz ettiği, bu itibarla ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirtilmemiş olmasının Sağlık Bakanlığı’nın 2011/56 sayılı Genelgesine aykırı olduğu,

2) Teknik Şartname’nin A.11’inci maddesinde hemşire çalıştırılmasının öngörüldüğü, ancak Sağlık Bakanlığı’nın 19.10.2011 tarihli ve 2011/56 sayılı Genelgesi’nin “Maliyet Bileşenleri” başlıklı B.6’ncı maddesi gereği yardımcı sağlık personeli olarak hemşire çalıştırılmasının mümkün olmadığı, ayrıca idarenin İdari Şartname’nin 47.1.9’uncu maddesini ileri sürerek bu iddialarını uygun bulmamasının da yerinde olmadığı,

3) İdari Şartname’nin 47.1.11’inci ve Teknik Şartname’nin A.11’inci maddesinde çalıştırılacak personele yönelik idarenin onayının alınması gerektiğine yönelik yer verilen düzenlemelerin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.26’ncı maddesine aykırı olduğu,

4) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde hangi hallerde gecikme cezasının uygulanacağının belirtilmediği, ayrıca İdari Şartname’nin 47’nci maddesinin 23 nolu alt bendi uyarınca gecikme cezalarının her bir hastane tarafından toplam sözleşme bedeli dikkate alınarak ayrı ayrı olarak hesaplanmasının hakkaniyete uygun olmadığı,

5) Mevzuat uyarınca isteklilerin yeterlik değerlendirmelerinin İdari Şartname’de yer verilen kriterler dikkate alınarak yapılması gerektiği, bu bağlamda İdari Şartname’nin 47’nci maddesinin 26’ncı alt bendinde yer verilen Teknik Şartname’de teklif dosyasında belirtilmesi istenilen hususların ihale komisyonunca yazılı olarak talep edilmesi halinde daha sonra sunulacağına yönelik düzenleme yapılmasının mevzuata aykırı olduğu, bu durumun Kanun’un temel ilkelerinden saydamlık ilkesinin ihlali sonucunu doğuracağı,

6) İhaleye katılıma ilişkin yeterlik kriterlerinin İdari Şartname’de belirtilmesi gerektiği, bu itibarla Teknik Şartname’de yeterlik kriterine ilişkin düzenleme yapılamayacağı, dolayısıyla Teknik Şartname’nin “B- İskenderun Devlet Hastanesine Hizmet Alımı Yapılacak Çok Kesitli Kesitli BT Cihazlarının Teknik Özellikleri” başlığı altında “VI. Otomatik Enjeksiyon Pompası” malzemesine ilişkin yer verilen 13, 14 ve 15’inci maddelerinin mevzuata aykırı olduğu, ayrıca idarenin belli bir marka ve model isteyemeyeceği dikkate alındığında Teknik Şartname’nin 13’üncü maddesinde yer verilen cihaz modeli için ana bilim dalı olur alınacaktır yönündeki düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 36 Aylık Görüntüleme Hizmeti Alımı

b) Miktarı ve türü: Görüntüleme Hizmeti Alımı (360.000 Adet Mr Çekimi, 160.000 Adet Bt Çekimi, 156.000 Adet Raporlama Hizmeti)

Ayrıntılı Bilgi İdari Şartnamenin Ekinde Yer Almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Hatay Devlet Hastanesi, İskenderun Devlet Hastanesi, Dörtyol Devlet Hastanesi, Kırıkhan Devlet Hastanesi

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak izin-ruhsat-teknik altyapı giderleri, ulaşım, sigorta, eğitim, montaj, resim, harç vb. giderler ile ihale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, kik payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ve teknik şartnamede yer alan hususlara ilişkin tüm giderler teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. a) İhalenin personel çalıştırmaya dayalı hizmet alımı olmadığı ve söz konusu hizmette haftalık çalışma saatinin ne kadarının bu işte geçirileceği  ve personel sayısı (yüklenici tarafından belirleneceğinden  dolayı) belirlenmemiş olmasına karşın; sözleşmenin uygulanması sırasında, hizmet taahhüdünü yerine getirecek firma, çalıştıracağı her kademedeki işçilerin maaş (asgari ücrete gelecek fiyat farkından kaynaklanacak zamlar), ulaşım, yemek, giyim, özlük hakları, kıdem tazminatı ve sigorta primi gibi v.b personel giderleri yüklenici tarafından karşılanacak olup teklif edilecek fiyata dahildir.

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödenecek her türlü vergi (KDV Hariç), resim, harç ve benzeri giderler, ulaşım, nakliye, her türlü sigorta giderleri ve teknik şartnamede belirtilen giderler teklif fiyata dahil edilecektir.

c) Teknik şartnamede belirtilen tüm diğer giderler teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Sınır değer” başlıklı 33’üncü maddesinde “33.1. İhale komisyonu verilen teklifleri değerlendirdikten sonra Kurum tarafından belirlenen yönteme göre sınır değer hesaplar.

33.2. Teklifi sınır değerin altında kalan isteklilerden Kanunun 38 inci maddesine göre açıklama istenecektir. Bu kapsamda; ihale komisyonu sınır değerin altında kalan teklifleri aşırı düşük teklif olarak tespit eder ve bu teklif sahiplerinden Kurum tarafından belirlenen kriterlere göre teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister. İhale komisyonu;

a) Verilen hizmetin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin işin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen hizmetin özgünlüğü,

gibi hususlarda yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifi reddedilir. İhale komisyonunca reddedilmeyen teklifler, geçerli teklif olarak belirlenir. İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin sınır değerin altında olması durumunda kesin teminat 40.1 maddesinde yer alan hüküm uyarınca hesaplanan tutar üzerinden alınır.” düzenlemesi,

Bahse konu Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “A- Genel Hükümler” başlığı altında “…4) Hatay-İskenderun Devlet Hastaneleri MR cihazı ile İskenderun ve Dörtyol Devlet Hastaneleri BT cihazı için hizmet 7 gün 24 saat kesintisiz olarak verilecektir. Dörtyol-Kırıkhan Devlet Hastaneleri MR cihazı için mesai saatleri içerisinde hizmet verilecektir. MR cihazı için Randevu süresi 5 (beş) günü geçmeyecektir.

…

11) Firma hastaların damar yolunun açılması gibi BT ve MR çekimlerinde gerekebilecek tıbbi işlemleri yapabilecek personel bulunduracaktır. Bu teknisyen-tekniker ve hemşirenin görev tanımı Radyoloji Kliniği tarafından belirlenecektir. Cihazlar TAEK talimatları doğrultusunda Radyoloji teknisyeni ya da teknikerliği diplomasına sahip kişiler tarafından çalıştırılacak olup diplomasız hiç kimse teknisyen ya da tekniker sıfatıyla çekim yapmayacaktır. Bu kişilerin her türlü özlük ve sosyal hakları yüklenici firmaya aittir. Çalışacak tüm personelin işe alımında ve çalışmaya devam etmesinde Radyoloji Kliniği ve Hastane İdaresi onayı alınacaktır…” düzenlemesi,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir.

…

78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir…” açıklaması yer almaktadır.

Sağlık Bakanlığı’nın 19.10.2011 tarihli ve 2011/56 sayılı Genelgesi’nde ise “…4734 sayılı Kamu İhale Kanunu hükümleri çerçevesinde ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasının en önemli etkenlerinden birisi de alım konusu işin yaklaşık maliyetinin gerçekçi ve piyasa şartlarına uygun olarak belirlenmesidir. 4734 sayılı Kanuna dayanılarak Kamu İhale Kurumu’nca yayımlanan ihale uygulama yönetmeliklerinde ve Kamu İhale Genel Tebliği’nde yaklaşık maliyetin nasıl tespit edileceği ve dikkat edilecek hususlar ayrıntılı olarak belirtilmiştir.

…

İlgide kayıtlı genelge hükümleri çerçevesinde alımına karar/izin verilen “Tıbbi Cihaz Hizmet Alımları ile Tıbbi Hizmet Alımları”nın yaklaşık maliyet tespitinde; Bakanlığımıza bağlı bazı kurumlarca Sağlık Uygulama Tebliği’nde yer alan fiyatlardan KDV veya farklı nitelikteki diğer giderler indirilmek suretiyle bulunan fiyatların esas alındığı bilinmektedir.

Bakanlığımızca yapılan değerlendirmelerde, yaklaşık maliyeti Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan fiyatların esas alınarak belirlendiği ihalelerde gerçekçi bir fiyat teklifinin verilmediği ve hizmetin daha ekonomik olarak alınmasının her zaman sağlanamadığı görülmüştür.

Manyetik Rezonans (MR) ve Bilgisayarlı Tomografi (BT) Hizmet Alımlarında yaklaşık maliyetin daha sağlıklı belirlenebilmesi için Bakanlığımıza bağlı kurumlar bundan sonra; alınacak hizmeti oluşturan iş gruplarını ve maliyet bileşenlerini dikkate alarak yaklaşık maliyet tespiti yapacaklardır.

Bu amaçla “Tıbbi Cihaz Hizmet ve Tıbbi Hizmet Alımlarında Yaklaşık Maliyet Hesaplamaya Yardımcı Modül” geliştirilerek kurumlarımızın kullanımına açılmış olup, MR ve BT hizmet alımlarının yaklaşık maliyet tespitlerinde bu modül kullanılacaktır.

1. Modülün Kullanılması

1. Modül, Hizmet Alımları Kapsamında Çalıştırılan İşçi Sayısının Tespiti ve Takibi Sistemine entegre bir şekilde geliştirilmiş olup, kurumlarımız kendilerine daha önceden tanımlanan kullanıcı adları ve şifrelerle modülü kullanabileceklerdir.

2. Modüle aşağıda belirtilen maliyet bileşenlerini dikkate alarak idarece veriler girilecek ve girilen veriler doğrultusunda modül hesaplama yapacaktır.

3. İdareler tarafından modüle girilen verileri de içerecek şekilde modülden çıktı alınacaktır.

4. Alınan tüm çıktılar, idare tarafından yaklaşık maliyetin tespiti amacıyla görevlendirilen kişiler tarafından imza altına alınacak ve yaklaşık maliyet hesap cetvelinin dayanağı olarak hesap cetvelinin ekinde yer alacaktır.

5. Modülün kullanımında yaklaşık maliyetin gizliliği esasına dikkat edilmesi gerektiği unutulmamalıdır.

6. Yaklaşık maliyetin gizliliği esası çerçevesinde modüle girilen veriler ve bu veriler doğrultusunda yapılacak hesaplamalar kullanıcı haricinde kişilerce görülmemekte ve sistemde herhangi bir şekilde kayıt altına alınmamaktadır. Bu nedenle girilen veriler ve bu veriler doğrultusunda yapılan hesaplamalara ait çıktılar alınarak modülden çıkılması gerektiği unutulmamalıdır.

7.İhtiyaç duyuldukça kurumlarımız tarafından modüle yeniden veri girişi yapılarak hesaplamalar yapılabilecektir.

B. Maliyet Bileşenleri

Kurumun veya ihtiyacın özelliğine göre değişebilmekle beraber, MR ve BT hizmet alımlarının maliyet bileşenleri genel olarak aşağıdaki ana başlıklardan oluşmaktadır.

…

6) Hizmet verilmesi için istekliden istenecek ve ihale dokümanında nitelikleri ve sayısı belirtilen personel maliyeti; Bahse konu hizmet alımlarında mesaisinin tamamını idarede geçirecek olan, niteliği ve sayısı ihale dokümanında ayrıntılı olarak belirtilen personele yükleniciler tarafından ödenecek ücretler noktasında idarelerce genelde ihale dokümanında bir ücret öngörülmemekle birlikte; bu kişilerin brüt asgari ücretin altında olmamak üzere yükleniciye bir maliyetinin olduğu düşünülerek ihale dokümanında belirtilen niteliğe, sayıya ve hizmetin süresine göre belirlenecek olan personel maliyeti yaklaşık maliyet tespitinde dikkate alınacaktır.

Personel maliyeti; çekimi yapacak teknisyen maliyeti ile karşılama ve raportörlük hizmetlerini yürütecek sekreter maliyetinden oluşacaktır. Bu nedenle çekimi yapacak teknisyen ve sekreter dışında personel çalıştırılacağına dair ihale dokümanında bir düzenleme yapılmayacaktır. İhtiyaç duyulabilecek diğer personel (temizlik, güvenlik, sağlık personeli vb.) diğer hizmet alımları kapsamında çalıştırılan personel veya kurum personeli arasından idarece karşılanacaktır.

Raporlama dâhil hizmet alımı yapılacak ise, raporlama yapacak personelin niteliklerine yönelik ihale dokümanında düzenleme yapılabilecektir. Ancak raporlama yapacak personelin maliyeti raporlama maliyetinin içinde yer aldığından bu personele ait ayrıca bir maliyet hesaplanmayacaktır.

Kurumun mevcut personel sayısı, mesai dışı çalışma, izinler vb. hususlar dikkate alınarak hizmet sunumunun kesintisiz yürütülmesi için cihaz başına azami 4 (dört) teknisyen ve 3 (üç) sekreter çalıştırılacağı öngörülebilecektir. Hizmet alımı kapsamında birden fazla cihazın kurulması veya MR ile BT hizmet alımının birlikte yapılması durumlarında personel sayısının cihaz başına değil hizmet gereklerine uygun şekilde gerçekçi belirlenmesi gerektiği unutulmamalıdır.

Teknisyen maliyeti; ihale dokümanında istenilen nitelikler dikkate alınarak idarece bir maliyet belirlenecektir. İdarece belirlenecek olan bu maliyet, 4 yıllık sağlık bilimleri lisansiyeri mezunu olup, birinci derecenin dördüncü kademesinde (1/4) yer alan kamu personelinin brüt maaşı ile 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 3 üncü maddesi uyarınca yapılacak olan ek ödeme brüt tutarı toplamından fazla belirlenmeyecektir.

Sekreter maliyeti; ihale dokümanında istenilen nitelikler dikkate alınarak idarece bir maliyet belirlenecektir. İdarece belirlenecek olan bu maliyet, hizmet alımları kapsamında çalıştırılan kişilere öngörülecek ücretler hakkında Bakanlığımızca yayımlanan genelgeler çerçevesinde “Tıbbi Sekreterlik ve Tıbbi Dokümantasyon” mezunu olanlar için öngörülebilecek brüt asgari ücret üzerinden hesaplanan işverene maliyetinden fazla olmayacaktır.

Teknisyen ve sekreter maliyeti; brüt asgari ücret üzerinden hesaplanan bir işçinin işverene maliyetinden az belirlenmeyecektir…” açıklamasına yer verilmiştir.

Şikâyete konu ihalenin Hatay İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından açık ihale usulü gerçekleştirilen 360.000 adet MR çekimi, 160.000 adet BT çekimi, 156.000 adet raporlama hizmetini kapsayan 36 Aylık Görüntüleme Hizmeti Alımı işi olduğu,

İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinin (a) bendinde ihale konusu işin personel çalıştırmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı, söz konusu hizmet alımı için personel sayısının ve haftalık çalışma saatinin ne kadarının bu işte geçirileceğinin yüklenici tarafından belirleneceği, sözleşmenin uygulanması sırasında çalıştırılacak her kademedeki işçiye ilişkin personel giderlerinin yüklenici tarafından karşılanacağı ve bu giderlerin teklif fiyata dâhil olduğunun belirtildiği,

Teknik Şartname’de ise Hatay-İskenderun Devlet Hastanelerindeki MR cihazı ile İskenderun ve Dörtyol Devlet Hastanelerindeki BT cihazı için 7 gün 24 saat kesintisiz olarak hizmet verileceği, Dörtyol-Kırıkhan Devlet Hastanelerindeki MR cihazı için ise mesai saatleri içerisinde hizmet verileceğinin belirtildiği, ayrıca firmanın BT ve MR çekimlerinde gerekebilecek tıbbi işlemleri yapabilecek personel bulundurması gerektiği ve bu kapsamda çalışacak teknisyen-tekniker ve hemşirenin görev tanımının Radyoloji Kliniği tarafından belirleneceği yönünde düzenleme yapıldığı anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78’inci maddesi kapsamında personel çalıştırılmasına dayalı olan ve olmayan hizmet alımlarına ilişkin bazı esaslara yer verildiği, bu itibarla şikâyete konu işin niteliği ve yaklaşık maliyeti dikkate alındığında bahse konu görüntüleme hizmet alımı ihalesinin personel çalıştırılmasına dayalı nitelikte bir hizmet alımı işi olmadığı, zaten idarece ihale dokümanında da haftalık çalışma saatinin ne kadarının işte geçirileceği ve personel sayısının yüklenici tarafından belirleneceği yönünde düzenleme yapılarak ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmadığının vurgulandığı, dolayısıyla ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak personelin sayısının ve çalışma saatlerinin belirlenmesi açısından isteklilere takdir hakkı tanındığı ve ayrıca şikâyete konu ihalenin niteliği itibarıyla kamu ihale mevzuatı açısından ihale dokümanında personel sayısının belirtilmesi yönünde bir zorunluluğun bulunmadığı anlaşılmıştır.

Bununla birlikte inceleme konusu husus başvuru sahibinin iddiası doğrultusunda Sağlık Bakanlığı’nın 19.10.2011 tarihli ve 2011/56 sayılı Genelgesi açısından incelendiğinde, bahse konu Genelgenin Bakanlığa bağlı kurumların iç işleyişi açısından Manyetik Rezonans (MR) ve Bilgisayarlı Tomografi (BT) Hizmet Alımlarında alınacak hizmeti oluşturan iş gruplarının ve maliyet bileşenlerinin dikkate alınarak yaklaşık maliyetin daha sağlıklı belirlenmesine yönelik uygulayıcı kuralları içerdiği ve yaklaşık maliyetin hesaplanması için Tıbbi Cihaz Hizmet ve Tıbbi Hizmet Alımlarında Yaklaşık Maliyet Hesaplamaya Yardımcı Modülünün kullanılmasını öngördüğü,

Modülün “B. Maliyet Bileşenleri” kısmında “Hizmet verilmesi için istekliden istenecek ve ihale dokümanında nitelikleri ve sayısı belirtilen personel maliyeti” başlığı altında yer alan düzenlemelerden, bahse konu hizmet alımlarında mesaisinin tamamını idarede geçirecek olan niteliği ve sayısı ihale dokümanında ayrıntılı olarak belirtilen personele ilişkin yükleniciler tarafından ödenecek ücretler noktasında idarelerce genelde ihale dokümanında bir ücret öngörülmediği, bununla birlikte bu kişilerin brüt asgari ücretin altında olmamak üzere yükleniciye bir maliyetinin olduğu düşünülerek ihale dokümanında belirtilen niteliğe, sayıya ve hizmetin süresine göre belirlenecek olan personel maliyetinin yaklaşık maliyet tespitinde dikkate alınacağı yönünde düzenleme yapıldığı anlaşılmıştır.

 Dolayısıyla bahse konu Genelge düzenlemelerinin ihale dokümanında çalıştırılacak personel sayısının net olarak belirtilmesi yönünde bir zorunluluk getirmediği, personel maliyeti açısından Bakanlığa bağlı kurumların ihtiyaçlarına ilişkin yaklaşık maliyet hesaplamalarının sağlıklı bir şekilde belirlenmesine ilişkin olduğu anlaşılmıştır.

Ayrıca ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ve haftalık çalışma saatinin ne kadarının işte geçirileceği hususunun yüklenicinin takdirine bırakıldığı göz önünde bulundurulduğunda ve istekliler tarafından teklif maliyetlerinin oluşturulmasına yönelik yapılan hesaplamalarda basiretli tacirler olarak kendi belirledikleri personel sayısı ve çalışma saatleri üzerinden personel giderlerinin hesaplanacağı dikkate alındığında isteklilerin aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulmaları durumunda sağlıklı bir şekilde açıklama yapmalarına engel bir durumun oluşmayacağı açıktır.  

Bu hususların yanı sıra ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımları için fiyat farkı hesaplamasının yapılması söz konusu olup, bahse konu ihalede personel sayısı ve çalışma saatlerine yönelik bir düzenleme yapılmadığı, bu hususun isteklilerin takdirine bırakıldığı dikkate alındığında ihale konusu iş için fiyat farkı hesaplaması yapılmasının söz konusu olmadığı, nitekim ihale konusu işe ait İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde de ihale konusu iş için fiyat farkı hesaplaması yapılmayacağının belirtildiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle başvuru sahibinin iddiaları yerinde bulunmamıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibinin iddiası Teknik Şartname’nin ilgili maddesinde hemşire çalıştırılmasının öngörülmesinin Sağlık Bakanlığı’nın 19.10.20177 tarihli ve 2011/56 sayılı Genelgesi’nin “Maliyet Bileşenleri” başlıklı B.6’ncı maddesine aykırı olduğu,  yardımcı sağlık personeli olarak hemşire çalıştırılmasının mümkün olmadığı yönündedir.

Teknik Şartname’nin “A-Genel Hükümler” başlığı altında yer alan 11’inci maddesinde firmanın hastaların damar yolunun açılması gibi BT ve MR çekimlerinde gerekebilecek tıbbi işlemleri yapabilecek personel bulunduracağı, bu kapsamda çalışacak teknisyen-tekniker ve hemşirenin görev tanımının Radyoloji Kliniği tarafından belirleneceği, cihazların TAEK talimatları doğrultusunda Radyoloji teknisyeni ya da teknikerliği diplomasına sahip kişiler tarafından çalıştırılacağı, bu kişilerin her türlü özlük ve sosyal haklarının yüklenici firmaya ait olduğu yönünde düzenleme yapıldığı görülmüştür.

2011/56 sayılı Genelge’nin “Maliyet Bileşenleri” başlıklı B.6’ncı maddesinde yer verilen “Personel maliyeti; çekimi yapacak teknisyen maliyeti ile karşılama ve raportörlük hizmetlerini yürütecek sekreter maliyetinden oluşacaktır. Bu nedenle çekimi yapacak teknisyen ve sekreter dışında personel çalıştırılacağına dair ihale dokümanında bir düzenleme yapılmayacaktır. İhtiyaç duyulabilecek diğer personel (temizlik, güvenlik, sağlık personeli vb.) diğer hizmet alımları kapsamında çalıştırılan personel veya kurum personeli arasından idarece karşılanacaktır.” düzenlemesinde ise ihale dokümanında teknisyen ve sekreter dışında personel çalıştırılacağına dair düzenleme yapılmayacağının ve ihtiyaç duyulabilecek diğer personelin idarece karşılanacağının açık bir şekilde belirtildiği görülmüştür.

Bu itibarla Teknik Şartname’nin A.11’inci maddesindeki “…Firma hastaların damar yolunun açılması gibi BT ve MR çekimlerinde gerekebilecek tıbbi işlemleri yapabilecek personel bulunduracaktır. Bu teknisyen-tekniker ve hemşirenin görev tanımı Radyoloji Kliniği tarafından belirlenecektir…” düzenlemenin Sağlık Bakanlığı’nın 2011/56 sayılı Genelgesi’ne aykırı olduğu anlaşılmıştır.

Diğer yandan İdari Şartname’nin 47.1.9’uncu maddesinde yer verilen “Bu şartname ve eklerinde hüküm bulunmaması veya bulunan hükümlerin aykırılık teşkil etmesi hallerinde ilgili mevzuat (Genelgeler, Genel Yazılar, Yönetmelikler vs.) dikkate alınır.” düzenlemesi uyarınca da ihale dokümanı kapsamında yer verilen düzenlemelerin aykırılık taşıması durumunda genelgeler, genel yazılar, yönetmelikler gibi ilgili mevzuatın dikkate alınacağı açıkça anlaşılmaktadır. Bu bağlamda Teknik Şartname’de hemşire çalıştırılması öngörülen düzenlemenin; Sağlık Bakanlığı’nın 2011/56 sayılı Genelgesi’nin B.6’ncı maddesinde yer alan teknisyen ve sekreter dışında personel çalıştırılacağına dair ihale dokümanında düzenleme yapılmayacağı kuralına aykırılık teşkil ettiği sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “…Hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere;

a) İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması,

b) Hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması, yönünde hükümler konulamaz.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlığı altında 78.26’ncı maddede “4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47.1’inci maddesinin 11’inci alt bendinde “11. Görüntüleme hizmetinde çalıştırılacak tüm personel ilgili bölümün onayı alındıktan sonra çalıştırılacak, onay alınmayan personel çalıştırılmayacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “A-Genel Hükümler” başlığı altında “11)…Çalışacak tüm personelin işe alımında ve çalışmaya devam etmesinde Radyoloji Kliniği ve Hastane İdaresi onayı alınacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu hükmü ve Kamu İhale Genel Tebliği açıklamaları uyarınca idareler tarafından çalışan personelin denetiminin; sadece Teknik Şartname’de istenen kriterlere ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye tanınan yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılabileceği, ihale dokümanlarında işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilemeyeceği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 47.1.11’inci maddesi ile Teknik Şartnamesi’nin 11’inci maddesinde yer verilen düzenlemelerin yüklenicinin bünyesinde çalıştıracağı personele ilişkin idareye işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisi vermeye yönelik bir düzenleme olduğu, bu düzenlemelerin ise anılan Kanun hükmüne ve Kamu İhale Genel Tebliği’ne aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin; …c) Yapılacağı yer: Hatay Devlet Hastanesi, İskenderun Devlet Hastanesi, Dörtyol Devlet Hastanesi, Kırıkhan Devlet Hastanesi…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde  “19.1. İstekliler tekliflerini, her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatlarının miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat şeklinde vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerinde bırakılan istekliyle her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatların miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’inci maddesine “20.1. Bu ihalede işin tamamı için teklif verilecektir.

20.2. Kısmi teklife ilişkin açıklamalar

20.2.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

“Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin hususlar” başlıklı 45’inci maddesinde “45.1. Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin aşağıdaki hususlar sözleşme tasarısında düzenlenmiştir.

1. Ödeme yeri ve şartları

…
e) Cezalar ve sözleşmenin feshi …” düzenlemesi,

 “Diğer Hususlar” başlıklı 47.1’inci maddesinin 23’üncü alt bendinde “Gecikme cezaları her bir idarece ayrı olarak yapılacaktır. Fakat Genel Sekreterlik tarafından aksi belirtilmediği sürece sözleşme feshini gerektiren işlemler, iş artış ve eksiliş işlemleri Genel Sekreterlik tarafından yapılacaktır…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.07.2017; işi bitirme tarihi 30.06.2020

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16.’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İhale konusu hizmetin özelliği gereği sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin % 0,3 (bindeüç)'ü oranında ceza kesilecektir. Aykırılıkların tespiti üzerine yukarıda belirtilen ceza uygulanmakla birlikte İdarece en az 10 (On) gün süreli ihtar çekilecek olup bu süre içerisinde aykırılıkların giderilmemesi halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (a) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecek ve yine bu madde doğrultusunda işlem yapılacaktır.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir…” düzenlemesi,

Bu maddenin 16.1.1.’inci alt maddesinin düzenlemesine yönelik olan 26 numaralı dipnotta ise “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

 …

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir… Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir…” açıklaması,

Aynı Tasarı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. İşin her ay tekrar eden kısımlarına ilişkin Hizmet Alımları Muayene Kabul Yönetmeliği hükümleri doğrultusunda kısmi kabul yapılacaktır…” yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanının yukarıda aktarılan düzenlemelerinden ihale konusu işin “36 Aylık Görüntüleme Hizmeti Alımı İşi” olduğu, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında kısmi kabul öngörüldüğü ve işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte bir iş olduğu, idarece hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nda ceza miktarlarının düzenlendiği, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin % 0,3’ü (bindeüç) oranında ceza kesileceğinin belirtildiği,

Söz konusu düzenlemedeki aykırılık hallerinden kastedilenin işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi durumu olduğu, bu düzenlemenin tip sözleşme tasarısındaki ilgili maddeye ilişkin dipnot açıklamasından kaynakladığı, dipnotta da açıklandığı üzere ancak gerek görülmesi halinde sözleşmenin feshine ilişkin “ağır aykırılık hallerinin” belirtilmesi yönünde idareye takdir hakkı tanındığı, bu bağlamda aykırılık hallerinin tek tek sayılması yönünde bir zorunluluk bulunmadığı anlaşılmıştır.

Ayrıca şikâyete konu ihalenin kısmi teklife açık bir ihale olmadığı, dolayısıyla ihale üzerinde bırakılan istekliyle her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatların miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacağı, bu kapsamda imzalanan sözleşme kapsamında ceza kesilmesi durumunun söz konusu olması halinde cezaların, ilgili dipnottaki azami oranı (%1) geçmeyecek şekilde bir oran belirlenerek toplam sözleşme bedeli üzerinden kesileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5) Başvuru sahibinin 5i’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “…İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

          …

          e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Diğer hususlar” başlıklı 14’üncü maddesinin ikinci fıkrasında “İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinin ikinci fıkrasında “Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler…” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47.1’inci maddesinin 26’ncı alt bendinde “Bu ihalede İdari Şartnamede yer verilmeyen ancak teknik şartnamede teklif dosyasında belirtilmesi istenilen hususlar İhale Komisyonunca yazılı olarak talep edilmesi halinde daha sonra sunulacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Kanun ve ilgili Yönetmelik hükümlerinden, ihalede yeterlik değerlendirmesi için istenilecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin ihale ilanı ile İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” bölümünde belirtilmesi gerektiği ve tip idari şartnamelerde düzenlenmeyen ve işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususların İdari Şartname’lerin “Diğer hususlar” başlıklı maddesinde düzenlenebileceği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede ihale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde, İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5.4’üncü maddesinde isteklilerin Teknik Şartname’de teklifi kapsamında sunması gerektiği belirtilen belgelerin istendiği, bu düzenlemenin tip idari şartnamenin matbu düzenlemesi olduğu, idarece anılan Şartname’nin 47.1.26’ncı maddesinde ise İdari Şartname’de yer verilmeyen, ancak teknik şartnamede teklif dosyasında belirtilmesi istenilen hususların ihale komisyonunca yazılı olarak talep edilmesi halinde daha sonra sunulacağı yönünde düzenleme yapıldığı,

Teknik Şartname düzenlemeleri incelendiğinde ise bazı maddelerde (“A- Genel Hükümler” başlığı altında yer alan 40’ıncı ve 41’inci maddelerinde, IV. Operatör Konsolu ve Bilgisayar Sistemi”, “B- İskenderun Devlet Hastanesine Hizmet Alımı Yapılacak Çok Kesitli BT Cihazlarının Teknik Özellikleri” başlığı altında yer alan IV. Operatör Konsolu ve Bilgisayar Sistemi”ne ilişkin 6 ve 11’inci maddelerde, V. İş İstasyonu (İkinci Konsol) Donanım ve Yazılım Özellikleri”ne ilişkin 2’nci maddede, “D- Dörtyol Devlet Hastanesi İçin Hizmet Alımı Yapılacak 16 Kesitli BT Cihazı Teknik Şartnamesi” başlığı altında yer alan “V. İş İstasyonu (İkinci Konsol) Donanım ve Yazılım Özellikleri”ne ilişkin 2’nci maddede vb.) belirtilen belge ve dokümanların ihale aşamasında veya muayene aşamasında istenildiğinde idareye verileceği yönünde düzenleme yapıldığı anlaşılmıştır.

İdarenin şikâyete cevabında ise bu hususa ilişkin teklif dosyasında sunulması zorunlu olan belgelerin İdari Şartname’de belirtildiği, ancak Teknik Şartname’de işin teknik boyutuna ilişkin bazı hususların bulunduğu, bu tür belgelerin yeterlik kriteri olarak teklif dosyasında sunulmasının istekliler için külfet oluşturabileceği göz önünde bulundurularak ihale komisyonunca gerek görülmesi halinde bu bilgi ve belgelerin ihale sonrasında istenilebileceği ifade edilmiştir.

Yukarıda aktarılan Kanun ve ilgili Yönetmelik hükümleri uyarınca İdari Şartnamelerin “Diğer hususlar” başlıklı maddesinde tip idari şartnamelerde düzenlenmeyen ve işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususların düzenlenebileceği ve ihale konusu işe ait Teknik Şartname’nin ilgili maddelerinde belirtilen dokümanların istenildiğinde idareye verileceği yönünde düzenleme yapıldığı dikkate alındığında İdari Şartname’nin 47.1.26’ncı maddesinde yer verilen düzenlemede mevzuata aykırılık bulunmadığı, bu düzenlemenin Kanun’un temel ilkeleri arasında yer alan saydamlık ilkesini zedeleyecek nitelikte olmadığı anlaşılmıştır.

6) Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “…İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

          …

          e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale  konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik  düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,  

  Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(3) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, işin özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla teknik şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir.

(4) Teknik şartnamede ihale konusu işte kullanılacak makine, malzeme ve ekipmanın kullanım kılavuzlarına yönelik düzenleme yapılabilir.” hükmü,  

Anılan Yönetmelik’in “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.

(2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede yer verilemez.” hükmü,

Teknik Şartname’nin “B- İskenderun Devlet Hastanesine Hizmet Alımı Yapılacak Çok Kesitli BT Cihazlarının Teknik Özellikleri” başlığı altında “IV. Otomatik Enjeksiyon Pompası Malzemesi

 …

13. Cihaz modeli için anabilim dalı oluru alınacaktır.

14. Firma bu cihazın servis eğitimini gördüğünü belgelemelidir.

15. Firmanın TSE veya Sanayi Bakanlığı hizmet yeterlilik belgesi olmalı…” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan mevzuat hükümlerine göre ihale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verileceği, belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacağı, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacak şekilde düzenlenmesi gerektiği, ayrıca bu düzenlemelerde belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemeyeceği ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemeyeceği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede Teknik Şartname’nin “B. İskenderun Devlet Hastanesine Hizmet Alımı Yapılacak Çok Kesitli BT Cihazlarının Teknik Özellikleri” başlığı altında yer alan “Otomatik Enjeksiyon Pompası Malzemesi”ne ilişkin 13’üncü maddedeki  “Cihaz modeli için anabilim dalı oluru alınacaktır.” düzenlemesi incelendiğinde, söz konusu düzenlemede belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilmediği tespit edilmiştir.

Ayrıca ihalede yeterlik değerlendirmesi için istenilecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin ihale ilanı ile İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” bölümünde belirtilmesi gerektiği, Teknik Şartnamelerde, İdari Şartname’de yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemelere yer verileceği dikkate alındığında, aktarılan Teknik Şartname’nin şikayete konu 14 ve 15’inci maddelerinde belirtilen kriter ve belgelerin İdari Şartname’de ve ihale ilanında yer almadığı, ilaveten Teknik Şartname’nin söz konusu maddelerinde belgelerin teklifle birlikte sunulacağı yönünde düzenleme de yapılmadığı, dolayısıyla istenen belgelerin İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesi uyarınca isteklilerce teklif dosyaları kapsamında sunulması gerekmediği, bu itibarla söz konusu maddelerin ihale açısından yeterlik kriteri olarak değerlendirilmesinin mümkün olmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla başvuru sahibinin iddiaları yerinde bulunmamıştır.

Netice itibarıyla başvuru sahibinin 2 ve 3’üncü iddialarına ilişkin yapılan inceleme neticesinde ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

   Oybirliği ile karar verildi.