İhalede iptal kararı alınmadan önce idareye herhangi bir şikâyet başvurusunda bulunulmayan istekli nereye başvurmalıdır?

Toplantı No

: 2016/045

Gündem No

: 88

Karar Tarihi

: 03.08.2016

Karar No

: 2016/UY.IV-1994

Şikayetçi: 

D…nç Grup İnşaat Petrol Nakliyat Madencilik Turizm Taah. San. Ve Ltd. Şti. – K…oğlu İnşaat Hazır Beton Maden Taah. Pazarlama San. Ve Tic. Ltd. Şti. 

İhaleyi Yapan Daire: 

Hakkari İl Özel İdaresi 

Başvuru Tarih ve Sayısı: 

22.07.2016 / 41768 

Başvuruya Konu İhale: 

2016/177746 İhale Kayıt Numaralı "Hakkari Yüksekova Gürdere- Adaklı Köyü- Mirgezer Yaylası – Pınargözü- Ortatepe- Yeşil Taş Yol Yapım İşi" İhalesi 

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 

Karar: 

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

D…nç Grup İnşaat Petrol Nakliyat Madencilik Turizm Taah. San. ve Ltd. Şti. – K…oğlu İnşaat Hazır Beton Maden Taah. Pazarlama San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

…

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Hakkari İl Özel İdaresi Genel Sekreterliği,

Sümbül Mahallesi Vanyolu Üzeri 30000 HAKKARİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/177746 İhale Kayıt Numaralı “Hakkari Yüksekova Gürdere- Adaklı Köyü- Mirgezer Yaylası – Pınargözü- Ortatepe- Yeşil Taş Yol Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Hakkari İl Özel İdaresi Genel Sekreterliği tarafından 27.05.2016 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen “Hakkari Yüksekova Gürdere- Adaklı Köyü- Mirgezer Yaylası – Pınargözü- Ortatepe- Yeşil Taş Yol Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 22.07.2016 tarih ve 41768 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/1726 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;  idarece alınan ihalenin iptali kararının yerinde olmadığı    

iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, Kanun’da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği hükmüne yer verilmiştir.

Anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikâyet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinin birinci fıkrasında ise “İdareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikâyet ve itirazen şikâyet üzerine alınanlar itirazen şikâyete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikâyet başvurusu” başlıklı 8’inci maddesinde de “…(2) İhalenin iptali kararlarından sadece aşağıda belirtilenler itirazen şikâyete konu edilebilir:

a) Şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından şikâyet dilekçesinin kayıtlara alındığı tarih veya sonrasında herhangi bir nedenle idare tarafından alınan iptal kararları.

b) İtirazen şikâyet üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine veya düzeltici işlem belirlenmesine karar verildikten sonra idare tarafından alınan iptal kararları.

(3) Herhangi bir şikâyet veya itirazen şikâyet başvurusu olmaksızın idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulamayacağından, bu kararlar ancak idari yargı mercilerinde dava konusu edilebilir.” açıklamasına yer verilmiştir.

Yapılan incelemede, ihalenin “gerekli rekabet ortamının sağlanmadığı kanaatine varılması ve idaremiz menfaati de göz önüne alınması” gerekçesiyle bütün teklifler reddedilerek iptal edildiği ve idarece Kuruma gönderilen yazıdan  ihalede iptal kararı alınmadan önce idareye herhangi bir şikâyet başvurusunda bulunulmadığı anlaşılmıştır. Buna göre yukarıda anılan mevzuat hükümleri gereğince, istekli tarafından Kuruma başvuruda bulunulamayacağı ve iptal kararının idari yargı mercilerinde dava konusu edilebileceği tespit edilmiştir.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun görev yönünden reddi gerekmektedir.

Diğer taraftan, yapılan inceleme kapsamında başvuru sahibi tarafından itirazen şikayet dilekçesi ekinde yaklaşık maliyet icmal tablosu ve ihale iptal edilmeden önce aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulan bir istekliye ait birim fiyat teklif cetvelinin de yer aldığı aşırı düşük teklif açıklamalarının da dahil olmak üzere ihale işlem dosyasında yer alan belgelerin “aslı idarece görülmüştür” onaylı örneklerinin sunulduğu tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhale işlem dosyası” başlıklı 7’nci maddesinde  “İhalesi yapılacak her iş için bir işlem dosyası düzenlenir. Bu dosyada ihale yetkilisinden alınan onay belgesi ve eki yaklaşık maliyete ilişkin hesap cetveli, ihale dokümanı, ilân metinleri, adaylar veya istekliler tarafından sunulan başvurular veya teklifler ve diğer belgeler, ihale komisyonu tutanak ve kararları gibi ihale süreci ile ilgili bütün belgeler bulunur.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Yaklaşık maliyet” başlıklı 9’uncu maddesinde “Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesi yapılmadan önce idarece, her türlü fiyat araştırması yapılarak katma değer vergisi hariç olmak üzere yaklaşık maliyet belirlenir ve dayanaklarıyla birlikte bir hesap cetvelinde gösterilir. Yaklaşık maliyete ihale ve ön yeterlik ilânlarında yer verilmez, isteklilere veya ihale süreci ile resmî ilişkisi olmayan diğer kişilere açıklanmaz.” hükmü yer almaktadır.

Bu çerçevede, içerisinde yaklaşık maliyete ilişkin bilgilerin ve ihaleye teklif veren diğer bir firmaya ait birim fiyat teklif cetveli ile aşırı düşük teklif açıklamalarının da yer aldığı ihale işlem dosyasının başvuru sahibine verilmesinin aynı işe ilişkin gerçekleştirilecek muhtemel yeni bir ihalede başvuru sahibine avantaj sağlamak suretiyle 4734 sayılı Kanun’un temel ilkeleri arasında sayılan rekabet ilkesine aykırılık teşkil edeceği gibi, yaklaşık maliyetin gizliliğini de ortadan kaldıracaktır. Kaldı ki yaklaşık maliyetin ayrıntılı biçimde bilinmesinin de aynı işe ilişkin gerçekleştirilecek muhtemel yeni bir ihalede başvuru sahibine avantaj sağlayacaktır ve bu durumun 4734 sayılı Kanun’un temel ilkeleri arasında sayılan rekabet, güvenirlik ve gizlilik ilkelerine aykırılık teşkil edeceği açıktır.

Dolayısıyla, yukarıda yer verilen mevzuata aykırılıkların değerlendirilmek üzere İçişleri Bakanlığına bildirilmesinin uygun olacağı anlaşılmıştır. 

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Başvurunun reddine,

      2-  İhale işlem dosyasına ait belgelerin başvuru sahibine idarece verilmesi hususunun değerlendirilmesini sağlamak üzere İçişleri Bakanlığına bildirilmesine,

   Oybirliği ile karar verildi.