Özel sektöre gerçekleştirilen iş deneyimi tevsiki amacıyla personel istihdam edilmeden gerçekleştirilmesi mümkün olmayan iş için sözleşme ekinde sosyal güvenlik prim ödemelerinin verilmemesi ihale dışı bırakılma sebebi midir?

Toplantı No

: 2010/079

Gündem No

: 25

Karar Tarihi

: 27.12.2010

Karar No

: 2010/UH.III-3932

Şikayetçi: 

S… Yemekçilik Gıda Nakliye İnş.San. ve Ltd. Şti. – B… Yemek Kırt. Tem. İnş. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. Ortak Girişimi, Toptancılar Sitesi 18. Blok no: 142 S…

İhaleyi Yapan Daire: 

G… Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı, Taşlıçiftlik Kampüsü, T…

Başvuru Tarih ve Sayısı: 

03.12.2010 / 49906 

Başvuruya Konu İhale: 

2010/504847 İhale Kayıt Numaralı "2011 Yılı 4 Çeşit Yemek Hizmeti Alımı (Her Türlü Emtia Dahil)" İhalesi 

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 

24.12.2010 tarih ve III.H.37.41.0260/2010-53E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

            G… Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 02.11.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2011 Yılı 4 Çeşit Yemek Hizmeti Alımı (Her Türlü Emtia Dahil)” ihalesine ilişkin olarak S… Yemekçilik Gıda Nakliye İnş. San. ve Ltd. Şti. – B… Yemek Kırt. Tem. İnş. Taah. Tic. ve San.  Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin 22.11.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 24.11.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin  03.12.2010 tarih ve 49906 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.12.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Karar:

       Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

       İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

        1) Pilot ortak olan firmaları tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla özel sektöre gerçekleştirilen işe ait faturaların sunulduğu, ancak idare tarafından fatura konusu işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin eklenmediği gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldıkları, söz konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olmaması nedeniyle sosyal güvenlik prim ödemelerine ilişkin belgelerin eklenmediği,

         …

       İddialarına yer verilmiştir.

        Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

        1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

       İdarenin 25.11.2010 tarih ve 5515  sayılı yazısında başvuru sahibinin birinci  iddiasına ilişkin olarak; “Söz konusu ihalede benzer iş tanımı ‘ Kamu veya Özel Kurum ve Kuruluşlarda yemek pişirme, servis ve sonrası hizmetleri kabul edilecektir.’ şeklindedir. Bu açıklama dikkate alındığında istekli pilot ortağı sunduğu iş deneyimini gösteren sözleşme ve fatura bilgilerinde kumanya verildiği görülmüştür.  Kumanya bir hazır yemek çeşididir. İstekli tarafından sunulan sözleşme metninde sabah kahvaltısı, öğlen ve akşam yemekleri  haricinde kumanya hazırlanması ile ilgili ayrı bir madde konmuştur. İdarenin ihale ettiği yemek hizmet alımı işinde kumanya verilmesi istenmediğinden idarenin benzer iş tanımında yer almamıştır. Dolayısıyla kumanya verilmesi idarenin benzer iş tanımına uymadığından pilot ortak tarafından sözleşmenin ekinde verilen faturaların  KDV hariç toplamı olan (264.336,25 TL) den kumanya tutarı (61.297,95 TL) düşüldüğünde geriye kalan yemek hizmeti miktarı 203.038,30 TL olmaktadır. İlgili miktar güncellendiğinde 246.420,75 TL çıkmaktadır. Halbuki pilot ortak  (S… Yemekçilik Gıda Nakliye İnş. San. ve Ltd. Şti. ) olarak sunulması gereken iş deneyim tutarı (960.300,00 TL x % 40 x %70 = 268.884,00 TL) bedel olması gerekirken güncellenerek hesaplanan 246.420,75 TL nin istenilen iş deneyim tutarını karşılamadığı görülmüştür.

       İsteklinin iş deneyim belgesine konu olan yemek hizmeti alımı işi personelle yürütüldüğünden personelin Sosyal Güvenlik Kurumu  Prim Ödemelerinin yapılıp ilgili belgelerinde konulması gerekmektedir. Konuyla ilgili Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği madde 47 nin (a) alt bendinde yer alan ‘Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde o işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler, iş mevzuatının zorunlu tuttuğu hallerde ise, ayrıca ilgili sigorta müdürlüğünden alınan işyeri bildirgesi iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.’ hükmü bulunmaktadır. İhaleye konu olan ilgili yemek hizmeti alımı işinin, işin organizasyonundan, yürütme tekniğinden, personel sayısından bağımsız olarak hizmetin yerine getirilmesinde herhangi bir personel çalıştırılması durumunda ortaya çıktığından, iş deneyim belgesinin ekinde bulunması gereken Sosyal Güvenlik Prim Ödemelerini gösteren belgeler bulunmadığından değerlendirme dışı bırakılmıştır.”denilmektedir.

       İdare tarafından ihale işlem dosyası kapsamında gönderilen belgelerin incelenmesi neticesinde; ihale konusu işin,  idarenin mutfağında pişirilerek dağıtılması öngörülen malzemeli yemek hizmeti alımı olduğu, personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olmadığı, ihale konusu iş kapsamında 25 kişinin çalıştırılmasının öngörüldüğü, işin süresinin 365 gün olduğu, tekliflerin birim fiyat üzerinden verileceği  anlaşılmaktadır.

       Bununla birlikte; ihale konusu idari şartnamenin 7.5.1 inci maddesinde; “İsteklinin yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

       a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

       b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri

       sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 40'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

       İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin ise istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması gerekir. Ancak, diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamı, istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olamaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” düzenlemesine yer verilmiş,

       04.10.2010 tarihli zeyilname ile benzer iş;“Kamu veya özel kurum ve kuruluşlarda yemek pişirme, servis ve sonrası hizmetleri” olarak belirlenmiştir. 

       Başvuru sahibi iş ortaklığını oluşturan firmalardan pilot ortak S… Yemekçilik Gıda Nakliye İnş.San. ve Ltd. Şti. tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla , firmaları ile Cimpor Yibitaş Çimento Sanayi ve Tic. A.Ş. arasında düzenlenen 25.01.2008 tarihli “Yemek Pişirme-Bulaşık Yıkama Garsonluk ve İşçilik Hizmetlerine Ait Sözleşme” ile sözleşme konusu işe ait muhtelif tarih ve sayılı faturaların sunulduğu tespit edilmiştir.

        25.01.2008  tarihli sözleşmenin “İşin konusu” başlıklı ikinci maddesinde; “Cimpor Yibitaş Çimento Sanayi ve Tic. A.Ş. Sivas Çimento Fabrikası’nda sözleşmenin 10. maddesinde belirtilen yemek pişirme, dağıtma, servis ve temizlik işlerinin Firma tarafından yapılmasıdır.” hükmü,

        “İşin süresi” başlıklı 3 üncü maddesinde; “Sözleşme konusu iş 01.01.2008 tarihinden 31.12.2008 tarihine kadar olmak üzere 1(bir) yıldır” hükmü,

        “Fiyat” başlıklı 4 üncü  maddesinde; “Firma, 01.01.2008-30.06.2008 tarihleri arasında;

        Yemek (öğün)  3.65 YTL/adet tabldot

        Kumanya         3.30 YTL/adet tabldot birim fiyat vereceklerdir.

      Bu fiyata pişirilecek malzeme ve tamamlayıcı unsurların temini, pişirme, servis, tüm servis ekipmanları,  masa üstü ekipmanlar, ekmek, peçete, kürdan, tuz, biber,  baharat, soslar ve garnitürler, bulaşıkların yıkanması, mutfak, yemekhane ve depoların periyodik ve hijyenik temizliğin yapılması, ilaçlama, temizlik malzemeleri, laboratuar analiz  masrafları, işçilik ücreti, SSK giderleri, vergiler ve sair kanuni ödemeler dahildir.” hükmü,

       “SSK, Çalışma ve İş Güvenliği Mevzuatı” başlıklı 9 uncu maddesinin 5  inci fıkrasında “ Firma çalıştıracağı tüm personelini İş Kanunu ve yürürlükteki diğer mevzuat hükümlerine göre istihdam edecektir…” hükmü, 6 ncı fıkrasında; “Firma çalıştıracağı personeli ile ilgili aylık SSK bildirgesi, tahakkuku, ödeme makbuzu ve 4 aylık sigorta primleri bordrosu ile aylık muhtasar ve KDV vergisi ödendiğine dair ödeme makbuzunu ve ücretlerin ödendiğine dair imzalı bordro suretini  her ay düzenli olarak şirkete ibraz edecektir. ” hükmü,

       Yer almaktadır.

       Ayrıca, söz konusu sözleşme kapsamında fabrika çalışanlarına, sıcak yemek, sabah kahvaltısı, kumanya ve gerektiği takdirde özel yemek / ziyafet  şeklinde 4 farklı türde yemek hizmeti sunulabileceği görülmektedir.

       Sözleşmeyi  tevsik  etmek  amacıyla sunulan faturalarda toplam tutar ile birlikte fatura toplamını oluşturan her bir kalemin (yemek, kumanya, extra yemek, özel yemek, ve T. Helva) miktar ve tutarlarının fatura üzerinde belirtildiği, idare tarafından ise, kumanya verilmesinin benzer iş tanımına uymadığı gerekçesiyle, sözleşme ekinde verilen faturaların toplam tutarından  ( 264.336,25 TL) , kumanya tutarı ( 61.297,95 TL) düşülerek bulunan 203.038,30  TL lik sonucun  güncellenmesi suretiyle iş deneyim tutarının 246.420,75 TL olarak hesaplandığı, S… Yemekçilik Gıda Nakliye İnş.San. ve Ltd. Şti.’nin iş deneyimini tevsik etmek amacıyla sunduğu belgelerin istenilen iş deneyim tutarını karşılamadığı gerekçesiyle başvuru sahibi iş ortaklığının değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmaktadır.

       Sözleşme konusu “yemek pişirme, dağıtma, servis ve temizlik işlerinin” bir bütün olarak sözleşmeye bağlandığı, her ne kadar kumanya bedelleri faturalarda  ayrı bir şekilde belirtilmiş olsa bile, bu durumun bir adet kumanya için öngörülen bedelin yemek için öngörülen  bedelden farklı olmasından kaynaklandığı, kumanya hazırlanması işinin de benzer iş kapsamında değerlendirilmesi gerektiğinden, idare tarafından iş deneyim tutarının,  kumanya bedellerinin toplam bedelden düşülmek suretiyle hesaplanmasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır. 

       Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı  39 uncu maddesinde; “(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek  bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

       a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

       b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerindeki deneyimi gösteren belgelerin,

       c) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgelerin,

       ç) Devam eden yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin kusursuz olarak tamamlanması ve ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşması şartıyla; kusursuz olarak gerçekleştirilen ya da ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgelerin,”

       d) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleri ve son on beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerine ilişkin deneyimi gösteren belgelerin,

       istenilmesi zorunludur.” hükmü,

        Aynı Yönetmeliğin “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47 nci maddesinde;  “(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

        (a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde o işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler, iş mevzuatının zorunlu tuttuğu hallerde ise, ayrıca ilgili sigorta müdürlüğünden alınan işyeri bildirgesi iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.” hükmü yer almaktadır.

       Yukarıda yer verilen  yönetmelik maddesinde personel çalıştırılan işlerde o işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin sözleşme ekinde sunulmansın zorunlu olduğu belirtilmekte olup, sözleşme konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olmasa bile, personel istihdam edilmeden gerçekleştirilmesi mümkün olmayan bir iş olduğu, iş deneyimini tevsik amacıyla sunulan sözleşmede firma (S… Yemekçilik Gıda Nakliye İnş.San. ve Ltd. Şti.) tarafından çalıştırılacak personel ilişkin olarak Sosyal Güvenlik mevzuatı gereğince düzenlenecek belgelere ilişkin hükümlere de yer verildiği   görüldüğünden,  sözleşme ekinde sosyal güvenlik prim ödemelerini gösterir belgeleri sunmayan başvuru sahibinin idare tarafından değerlendirme dışı bırakılmasının anılan mevzuat hükümlerine bir  aykırılık taşımadığı sonucuna varılmıştır.

       …

       Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

       Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

       Oybirliği  ile karar verildi.